Автореферат (1151155), страница 4
Текст из файла (страница 4)
Текущее ведение дел немецкого обществаGesellschaftmitbeschränkterHaftung(GmbH)осуществляетdieегоGeschäftsführer ( Руководитель GmbH) , который выступает единоличнымисполнительным органом этого Общества.Исследование правового положения Руководителя GmbH показывает,что он занимает в корпоративных отношениях положение вспомогательногосубъекта торгового права, действуя на основе принципов добросовестностиповедения, тщательноговедения дели компетентного служения долгу.Положение единоличного исполнительного органа GmbH, при котором этадолжность не занята конкретным физическим лицом,именуется вгерманской правовой науке пассивной легитимацией, а при занятии такойдолжности физическим лицом именуется активной правовой легитимацией.В немецком корпоративном праве широкое распространение получилопонятие «фактический Руководитель GmbH», т.е.
лицо, которое не заявленотаковым в торговом реестре, но в действительности осуществляет текущееруководстводеятельностьюОбщества.УстановлениефактическогоРуководителя GmbH имеет правовое значение для правильных решений вобласти внутренней компетенции и внешней ответственности единоличногоисполнительного органа Общества перед его кредиторами.Обнаружениедействительного положения дел позволяет справедливо и объективно20определять действительную волю исполнительного органа по установлениюгражданских прав и обязанностей GmbH и правильно разрешать спорныеправовые ситуации по возложению персональной ответственности запричинение вреда имущественным интересам кредиторов GmbH.Вовторойглавеисследования«Обоснованиевозложенияответственности на единоличный исполнительный орган ООО (GmbH) позаконодательству России и Германии»юридическойответственностикакрассматривается сущностьобщеправовогопонятия,детальнохарактеризуются принципы корпоративного поведения Руководителя ООО(GmbH) и исследуется содержание его компетенции по законодательствуРоссии и Германии.
Рассматривая концепции юридической ответственностиразличных авторов (профессоровВитрука,О. С. Иоффе,С. С. Алексеева, С. Н. Братуся, Н. В.О. А. Красавчикова, П. Е. Недбайло, И. С.Самощенко, В. А. Тархова, М. Х. Фарукшина, М. Д. Шаргородскогоидругих) , автор показывает неразрывную связь между социальным смысломответственности и её регулированием нормами закона. Поведение людей, ихвзаимодействие и совместная деятельность урегулированы разнообразнымиправилами поведения – социальными нормами, а соблюдение субъектамиобщества прав и обязанностей, вытекающих из социальных норм, ихдолжное и предсказуемое поведение является обязательным условиемжизнедеятельностиответственности.обществаипредпосылкойвозникновенияВ силу этой концепции юридическая ответственностьРуководителя ООО представляет собой способность лица к должному иправомерному поведениюпри управлении Обществом в пределах своейкомпетенции и в соответствии с уровнем его правосознания, обусловленнаясоциальной сущностью ответственности.
Ответственность не может бытьограничена отражением прошлого поведения этого органа и возлагается нанего в силу юридического факта исполнения должностных функций.Обоснованностьтакоговзгляданапозитивнуююридическуюответственность подтверждается при исследовании норм § 242 Гражданского21уложения Германии, устанавливающего в качестве общего правила частногоправа добросовестность поведения в гражданском обороте, 2 части 1 § 43Закона о GmbH, об обязанности Руководителя GmbH проявлять при ведениидел Общества тщательность добропорядочного делового человека.
3 Такойподход к сущности юридической ответственности соответствует широкомураспространениювГерманиидоктриныкорпоративнойсоциальнойответственности, основанной на взаимозависимости заботы о социальномблагополучии с долгосрочной жизнеспособностью корпорации. В становлениии развитии CSR выражается возрастание влияния явления социальнойответственности на содержание юридической ответственности РуководителяООО в корпоративном управлении. В целях устойчивого развития ООО егоРуководитель добровольно организует исполнение социальных обязательствОбщества в области безопасности и качества производимой продукции(работ, услуг), охраны окружающей среды и здоровья людей, промышленнойбезопасности техники и технологий, применения в производстве методологийэнергосбережения, охраны личных и трудовых прав людей и разумногопотребленияприродныхресурсов,атакжеисполнениепубличныхобязанностей Общества по уплате социальных взносов и налогов.В следующем параграфе главы - «Принципы корпоративного поведенияединоличного исполнительного органа ООО (GmbH)» дана детальнаяхарактеристика общеправового принципа добросовестности руководителя наоснове исследования работ профессора М.
Ф. Лукьяненко, доцентов Е. В.Вавилина, А. В. Волкова, Ю. Д. Жуковой и положений нового ПостановленияПленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 30.07.2013 № 62 «О некоторыхвопросахвозмещенияубытков лицами, входящимив состав органовюридического лица».4 Немногим более года назад с 01 марта 2013 года в статьеGmbH-Gesetz, Abschnitt 1. Errichtung der Gesellschaft, § 6 //http://www.gesetze-iminternet.de/gmbhg/index.html3GmbH-Gesetz , Abschnitt 3, Vertretung und Gesellschaftführung § 43 // http://www.gesetzeim-internet.de/gmbhg/index.html4http://www.garant.ru/hotlaw/federal/489880/22210 п. 5 Гражданского кодекса России действует норма, что добросовестностьи разумность действий участвующих в обороте лиц предполагается.Следовательно, правило добросовестности поведения относится к категории«praesumtiones juris» - опровержимая презумпция, т. е.
является обязательнымдля суда, но может быть опровергнуто в суде доказательствами обратного.В Германии старинная традиция «принятияна веру», по-немецки«Treue und Glaube», восходит к основному началу римского права - «BonaFides». В немецком обществе признавались нормальными и общепринятымидействия лица, основанные на его добром намерении (совести) иправоотношения лиц, основанные на взаимном доверии. Закономерностивысокогоуровнядоверияобщественныхотношенийобуславливаютестественное отношение немецких граждан к общепринятым правиламдобросовестности.
По итогам исследования работ профессоров ХольгераАлтьмеппена и Йоахима Бауэра, наряду с добросовестностью поведения, вчисле трёх основополагающих правил поведения Руководителя GmbH можносформулировать принципы тщательности ведения дел и компетентногослужения долгу. Если добросовестность поведения означает честноеиискреннее исполнение своих обязанностей, то тщательность ведения делвыражается в проявлении профессионализма, наивысшей аккуратности истарательностипривыполнениидолжностныхфункций.Принципкомпетентного служения долгу выражается в принятии обязательствадействоватьвинтересахGmbHприлюбомконфликтеинтересов;сохранении коммерческой тайны Общества, его коммерческих и техническихсведений и идей; достаточной профессиональной квалификации в областипредмета деятельности Общества; обладании способностью оценки степенидопуска и последствий предпринимательского риска; запрете конкурентнойдеятельности к руководимому Руководителем Обществу.Значительное внимание уделено автором сравнительному анализусодержания компетенции Руководителя ООО (GmbH) по законодательствуРоссии и Германии в § 3 второй главы исследования.
На основе анализа работ23российских авторов и немецких авторов по праву и менеджменту, включаяпрофессоровВ. А. Белова, Д. В. Ломакина, С. Д. Могилевского, Ю. А.Тихомирова, Фредмунда Малика, Кристофа Тайхмана, Вольфганга Цёльнера,положений Кодексов корпоративного управления и управления семейнымипредприятиями Германии, автор полагает, что компетенция РуководителяООО не ограничивается рамками предмета деятельности этого органа илиперечислением полномочий, прав и обязанностей этого органа Общества.Руководитель должен стремиться к достижениюэффективнойдеятельности ООО на основе предназначения, выбранного его Участниками,и данных проверочного контроля, заботиться о соблюдении и правовомсоответствии законов и внутренних правил Общества, о согласованииинтересов всех лиц, участвующих в хозяйственной деятельности Общества(Compliance), умело управлять рисками идобросовестно выполнятьинформационный долг перед Участниками и Обществом.
Знание сталоважнее,чем время и энергия, информация более важной, чем деньги, ацеленаправленная самоорганизационная способность Руководителя являетсяболее важной, чем власть. В современном гражданском обороте компетенцияРуководителя ООО является важным и самостоятельнымявлением и встатичном состоянии включает предметы ведения, задачи, полномочия,права и обязанности этого органа.
Высококачественное состояние уровнякомпетенции органов Общества является условием более успешногодолгосрочного развития организации, повышения её продуктивности,достижения коммерческого успеха и выполнения предназначения Общества.Глава3«ХарактеристикаимущественнойответственностиРуководителя ООО (GmbH) по законодательству России и Германии»посвященарассмотрениюраспространённыхнапрактикеслучаевответственности Руководителя, сравнению положений законодательстваРоссии и Германии об основанияхприменения мер ответственности иисследуется возможность заимствования норм немецкого корпоративногоправа в целях совершенствования норм российского законодательства.24В первом параграфе данной главы «Имущественная ответственностьединоличного исполнительного органаООО (GmbH)за убытки»рассматриваются вопросы применения мер персональной или солидарнойимущественной ответственности к Руководителю ООО (GmbH) за убытки,причинённые Обществу или третьим лицам путём сравнения положенийФедеральногозакона№14-ФЗ«Обответственностью» , Закона о GmbH,обществахсограниченнойПостановления Пленума ВысшегоАрбитражного Суда РФ от 30.07.2013 № 62, материалов судебной практики,а также сопоставления суждений профессоров С.
Н. Братуся, В. А.Ойгензихта, Хольгера Алтьмеппена, Штефана Дитриха, Конрада Цвайгерта,доктора Рокко Юла и иных авторов.Автор анализируетнемецкуюклассификацию имущественной ответственности Руководителя GmbH сразделениемна внешнюю и внутреннюю ответственность,такие юридические составы, влекущиеи исследуетответственность, как: нарушениеорганизационного долга; злоупотребление властью представительства;дефект товара;деликты с целью неосновательного обогащения и безтаковой;незаконныедействия(бездействие)Руководителявпреддоговорных и договорных отношениях GmbH, а также при исполненииОбществом публично-правовых обязанностей.Внутренняяпредставляетимущественнаясобойвозникшимиразделответственностьответственности,отрицательнымипоследствиямиРуководителякоторыйобусловлендлядостиженияпредназначения GmbH или для его имущественных интересов.
Такаяответственность может возлагаться как в результате нарушений внутреннихправил деятельности GmbH, причинённых персональными виновнымидействиями(бездействием)Руководителя,противоречащимидолгуисполнительного органа, так и отрицательными обстоятельствами, закоторыеобъективнооснованныминаответственностьегоотвечаетисполнительныйвиновныхРуководителядействияхGmbHорганGmbH,(бездействии).представляетнеВнешняясобойего25ответственность за причинение ущерба имущественным интересам третьихлиц при осуществлении хозяйственной деятельности GmbH в гражданскомобороте. В гражданско-правовых отношениях GmbH с третьими лицами и вгражданском (торговом) обороте Руководитель рассматривается гарантомзащиты интересов участников правоотношенийи лицом, обеспечивающимсоблюдение законности участия Общества в обороте и соблюдение законныхинтересов кредиторовGmbH (Garantestellung).Исходя из обратногоположения любое недозволенное действие Руководителя, причинившееущерб третьему лицу, может признаваться отклонением от нормы и повлечьвозложение внешней ответственности на Руководителя.К числу юридических фактовдля возложения ответственности наРуководителя ООО господствующая российская правовая доктрина относитналичие убытков у Общества,противоправный характер поведенияРуководителя и наличие причинно-следственной связи между этимипротивоправными действиями Руководителя ООО и последствиями в видевозникновения убытков.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
