Автореферат (1145630), страница 5

Просмтор этого файла доступен только зарегистрированным пользователям. Но у нас супер быстрая регистрация: достаточно только электронной почты!

Текст из файла (страница 5)

модели, при которой императивными положениямизакона закрепляется как аутсайдерская, так и инсайдерская модели управления,являющиеся базовыми моделями управления, а АО предоставляется возможность выбора или одной или другой модели.Иными словами, законом может быть предусмотрена такая модель управления, когда общее собрание акционеров формирует коллегиальный орган наблюдательный совет общества (состоящий из акционеров, а в некоторыхслучаях в нем участвуют и наемные работники), который образует исполнительный орган (правление) и контролирует его деятельность. Члены коллегиального исполнительного органа, а также, лицо, выполняющее функции единоличного исполнительного органа, не могут быть членами коллегиального органа - наблюдательного совета.

При такой модели управления имеет место четкое отделение функций управления и функций надзора. Такая модель управления в большей степени подходит для крупных АО, возглавляемых командойвысококвалифицированных профессионалов.Вместе с тем в российских АО совет директоров рассматривается как орган стратегического управления, формирующий и контролирующий исполнительный орган, что сближает его с немецким наблюдательным советом. Именнов таком ракурсе рассматривается совет директоров в рекомендованном ЦБ РФКодексе корпоративного управления 2014 года. Именно в таком значении мы ииспользуем этот термин в последующем изложении.Для того чтобы законодательно закрепить наряду с инсайдерской моделью корпоративного управления, аутсайдерскую (американскую) модель, предлагаем использовать вместо термина «Совет директоров» термин «Директорат» или «Административный совет», которые выполняют в АО функции16исполнительного органа.

В этом случае какого-либо отдельного исполнительного органа (например, Правления) не образуется.Из состава Директората избирается Директор – единоличный исполнительный орган, действующий от имени АО. Для эффективной работы Директората необходимо формирование комитетов в составе директората, а также привлечение независимых директоров. Надзор за деятельностью директората осуществляет комитет по контролю за управлением, состоящий из независимыхдиректоров.

От имени АО действуют все члены Директората совместно, либовозможно, когда от имени АО действует управляющий директор или исполнительный комитет.Формирование моделей управления и их выбор следует осуществлятьисходя из дифференциации российских АО, необходимой для того, чтобыопределить, какая модель управления в максимальной степени обеспечиваетбаланс интересов участников корпоративных отношений и иных заинтересованных лиц и в какой мере установление такого баланса следует достигать путем установления императивных предписаний закона или допуская диспозитивное регулирование соответствующих отношений.В четвертом параграфе «Законодательное обеспечение российской модели корпоративного управления как вариативной модели» отмечается, что законодательное регулирование любых отношений – в том числе и корпоративных отношений – должно быть оптимальным, системным, исключающим, или,по крайней мере, сводящим к минимуму противоречия и дублирования в их регулировании.

Проведенный анализ возможных вариантов законодательного регулирования отношений в сфере корпоративного управления приводит к выводу о том, что с точки зрения обеспечения стабильности законодательства, исключения в нем дублирования и противоречий целесообразнее идти по путисокращения множества законов о коммерческих корпорациях, их систематизации и последующей инкорпорации в ГК РФ.Новая редакция Главы 4 первой части ГК РФ, закрепляя регулированиеправового положения коммерческих корпоративных организаций нормами ГКРФ и отсылая при этом к иным специальным федеральным законам о коммерческих корпоративных организациях, явно не способствует установлению системности и оптимизации законодательного регулирования.Для оптимального законодательного обеспечения российской моделикорпоративного управления как вариативной модели необходима определенная унификация законодательных актов, определяющих правовое положение хозяйственных обществ путем принятия единого закона, заменяющегофедеральные законы «Об обществах с ограниченной ответственностью» и «Обакционерных обществах».Вместе с тем, процесс унификации законодательного регулирования правового положения хозяйственных обществ сопровождается и дифференциацией регулирования.

В основе дифференциации регулирования может быть положены особенности определенного вида деятельности (банковская, инвестиционная, рынок ценных бумаг и пр.), затрагивающей интересы неограниченного круга заинтересованных лиц, что и обусловливает регулирование специаль17ными федеральными законами, содержащими в основном императивные предписания. Кроме того, основанием для дифференциации являются такие критерии, как: способы образования АО, формирования капитала, преследуемые задачи и цели, особенности осуществления управления, особенности реализацииакционерами прав и обязанностей.Исходя из таких критериев представляется обоснованным говорить онеобходимости специального регулирования правового положения вертикально-интегрированных структур (холдингов), а также АО с государственным участием.

В этом случае к регулированию такими АО применяются как общиенормы федерального закона «Об акционерных обществах» (в перспективе –единого закона о хозяйственных обществах), так и специальные нормы, установленные соответствующими федеральными законами.Законодательство о корпоративном управлении должно оптимально сочетать императивность и диспозитивность. При законодательном обеспечении российской модели корпоративного управления как вариативной необходимо иметь в виду, что модели управления установлены законодательноимперативными нормами; ими же определены порядок образования икомпетенция органов корпорации. Именно императивное регулирования являются условием обеспечения и поддержания баланса интересов участниковкорпорации, а также иных заинтересованных лиц и обеспечивает равенствоусловий для всех акционеров, включая миноритарных акционеров и иностранных акционеров, и равное отношение к ним со стороны общества при осуществлении акционерами права на участие в управлении.Императивное регулирование необходимо тогда, когда деятельность АОзатрагивает права и законные интересы неограниченного круга лиц.

Например,в отношении публичного АО ГК РФ устанавливает императивные положения.Такие же императивные положения установлены федеральными законами, регулирующими правовое положение специальных АО, осуществляющих определенные виды деятельности (банковскую, инвестиционную, деятельность нарынке ценных бумаг и пр.).Диспозитивное регулирование возможно в очерченных законом пределах,когда закон допускает возможность регулирования тех или иных отношенийуставом или внутренними документами АО, исходя из того, что при таком регулировании не нарушаются права и интересы участников корпоративных отношений, не нарушается баланс интересов акционеров.

Понятно, что внутренние документы АО не могут содержать положения, противоречащие уставу АО,а устав не должен противоречить закону. При этом и устав, и внутренние документы разрабатываются на основе следования принципам корпоративногоуправления.Таким образом, законодательное обеспечение российской модели корпоративного управления должно строиться на принципах корпоративного управления (равного отношения ко всем акционерам, подотчетности органов корпорации, информационной открытости и прозрачности, ответственности передзаинтересованными лицами) при балансе императивного и диспозитивного регулирования.18Глава 2.

«Особенности правового положения акционерных обществ сгосударственным участием» включает 4 параграфа.В первом параграфе «Акционерные общества как организационноправовая форма участия государства в экономике» отмечается, что реалии современной экономической жизни свидетельствуют об активном участии государства в экономике. Причинами роста государственного сектора в экономикеявляются инфраструктурное обеспечение макроэкономических процессов, ростнародонаселения, урбанизация, охрана окружающей среды. Государство должно контролировать виды деятельности, обеспечивающие национальное развитие, обороноспособность и безопасность государства, защиту нравственности,здоровья, прав и законных интересов граждан.Кроме акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью, государство является учредителем унитарных предприятий (в том числе,казенных) как коммерческих организаций, а также государственных корпораций, государственной компании и государственных учреждений различных типов как некоммерческих организаций.

При этом следует иметь в виду, что, вопервых, эффективность той или иной организации, посредством которой государство решает свои задачи, предоставляя общественные блага, связана нетолько и не столько с тем, является ли данная организация собственникомимущества или нет, сколько с качеством и эффективностью управления.

Вовторых, в экономике плох как избыток, так и недостаток государственного участия, поэтому государству желательно не только найти оптимальные организационно-правовые формы, посредством которых оно сможет решать задачуудовлетворения общественных интересов, но и определиться, в каких сферахдеятельности (отраслях) присутствие государства является необходимым с точки зрения обеспечения общественных интересов и возможностей государствапо управлению, а из каких сфер государство может «уйти».Организации с участием государства имеют целью своей деятельности нетолько получение прибыли, но и решение задач государства по поставке общественных благ и удовлетворению общественных потребностей.

Цели государства достигаются посредством организации управления и, прежде всего, черезконтроль в управлении. Именно от этого зависит эффективность того или иногоюридического лица с участием государства.Управление унитарных предприятий, а также учреждений имеет административный характер, заключающийся в том, что уполномоченные федеральные органы исполнительной власти, осуществляющие от имени государстваправа собственника имущества предприятия (учреждения), назначают единоличный исполнительный орган. Контроль государства в управлении государственными корпорациями и государственной компании осуществляется толькочерез наблюдательные советы, члены которых назначаются Президентом РФили Правительством РФ.Основными причинами образования АО с тем или иным процентнымучастием государства в его капитале является, во-первых, то, что акционернаяформа дает возможность без каких-либо организационных преобразований«выбросить» на рынок пакет акций для полной или частичной приватизации19таких АО и привлечения дополнительных инвестиций с рынка, а не из государственного бюджета.

Характеристики

Список файлов диссертации