Диссертация (1139149), страница 28
Текст из файла (страница 28)
По справедливомузамечанию А. МакНайта, заверения и гарантии позволяют займодавцу следитьза исполнением условий займа253. Таким образом, очевидно, что использованиеодновременно как заверений, так и гарантий, является своеобразныминструментов сохранения status quo в положении заёмщика с моментазаключения договора займа и до полного исполнения сторонами своихобязательств. Кроме того, на практике встречаются случаи, когда заверения игарантии даются обеими сторонами друг другу (чаще всего, в договорахмеждународной купли-продажи товаров).Заслуживает внимания сравнение института заверений и гарантий ссоответствующими положениями российского права. Самым последним инаиболее полным исследованием данного института применительно к договорузайма является работа Д.И.
Гравина254. Автором отмечается, что английскийинститут «заверений» и «гарантий» не укладывается ни в одну изсуществующих российских правовых концепций, но при определенныхобстоятельствах и в зависимости от природы нарушения те или иные нормыроссийского гражданского права могут применяться при нарушении как253McKnight A. Op. cit. P. 98.254Гравин Д.И. Договор банковского кредитования юридических лиц по английскому ироссийскому праву: Дисс. … канд. юрид. наук.
М., 2013.141Moscow 2202087.4Moscow 2202087.7«заверений», так и «гарантий». Анализируя взгляды отечественных авторов,Д.И. Гравин не без оговорок приводит в пример такие потенциальноприменимые к заверениям и гарантиям положения российского гражданскогозакона, как ст. 178, п. 2 ст.
179, ст. 393, ст. 451, ст. 469 и ст. 944 ГК РФ. Тем неменее, ввиду изложенных выше позиций судов Англии и США недостаточнообоснованным выглядит утверждение Д.И. Гравина о том, что грань междуними является достаточно тонкой и в последнее время все более стирается255.Следует с воодушевлением отметить, что Проектом федерального закона№ 47538-6 «О внесении изменений в Гражданский кодекс РоссийскойФедерации, отдельные законодательные акты Российской Федерации и опризнании утратившими силу отдельных законодательных актов (положенийзаконодательных актов) Российской Федерации» предлагается включение в ГКРФ новой ст.
431.2 («Заверения об обстоятельствах»). Указанной статьейустанавливается ряд признаков, которым должны соответствовать заверения, атакже определяются последствия предоставления недостоверных заверений.Так, в соответствии с указанной нормой, сторона, полагавшаяся нанедостоверные заверения, вправе требовать возмещения убытков, если:при заключении договора другая сторона предоставила заверения обобстоятельствах;указанные заверения имели значение для заключения договора или егоисполнения (в том числе относились к предмету договора, полномочиямна его заключение, соответствию договора применимому к нему праву,наличию необходимых лицензий и разрешений, финансовому состояниюстороны, предоставившей заверение);сторона, в адрес которой были предоставлены заверения, разумнополагалась на них;255Гравин Д.И.
Указ соч. С. 101.142Moscow 2202087.4Moscow 2202087.7сторона, предоставившая заверения, считала или имела разумныеоснования считать, что другая сторона будет на них полагаться;заверения не соответствовали действительности.Если договором не предусмотрено иное, сторона, полагавшаяся нанедостоверные заверения, также вправе отказаться от договора. Альтернативно,если будет доказано, что недостоверные заверения привели к существенномузаблуждении такой стороны, то последняя вправе требовать вместо отказа отдоговора признания договора недействительным. П. 1 ст.
431.2 ГК РФподразумевает, что в указанных выше случаях договор может быть признаннезаключенным. Кроме того, новая норма содержит специальную оговорку длясфер предпринимательских отношений: в данных отношениях сторона,предоставившая недостоверные заверения, не может оспаривать требованиедругой стороны о возмещении убытков или отказа от договора на томосновании, что ей не было известно о недостоверности таких заверений.Таким образом, законодателем предлагается отразить в российском правеинститут заверений, который, однако, в определенной степени отличается отиностранных аналогов. Во-первых, в соответствии с новой нормой заверениямогут относиться как к обстоятельствам, существовавшим на моментзаключения договора (настоящим), так и к тем, которые будут существовать впериод его исполнения (будущим)256.
Во-вторых, нормой предусматриваетсякак минимум четыре способа защиты: возмещение убытков, отказ от договора,признание договора незаключенным или недействительным. При этомвозмещению убытков не препятствует реализация других прав – отказа от256Учитывая, что данный вывод напрямую не следует из нормы, с ее применением напрактике могут возникнуть споры, связанные с тем, что сторона, предоставившая заверения,ссылалась на обстоятельства, существовавшие на момент заключения договора, которые,хотя и относились к договору, но не касались обстоятельств, возникших после егозаключения.143Moscow 2202087.4Moscow 2202087.7договора или признания договора недействительным. В-третьих, положения ст.431.2существеннопредпринимательскихусиливаютпозициюотношениях,лишаяпострадавшейсторону,сторонывпредоставившуюнедостоверные заверения, права ссылаться на то, что ей не было известно онедостоверности таких заверений.Следует подчеркнуть, что заверения, в отличие от многих другихинститутов гражданского права, по справедливому замечанию Д.И.
Гравина,нельзя признать обязательствами257. В силу обязательства одно лицо (должник)обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие,либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет правотребовать от должника исполнения его обязанности (ст. 307 ГК РФ). Как видим,в случае с заверением, обязательства не возникает. Однако именно заверения,вернее, предоставленные и не соответствующие действительности заверенияпорождают право на возмещение убытков, на прекращение договора илипризнание его недействительным или не заключенным.
Таким образом,недостоверноезаверение,предоставленноеопределенныхобстоятельствах,являетсяоднойособымсторонедругойюридическимприфактом,порождающим право на возмещение убытков, основанное на законе.3.4.Права и обязанности сторонПомимо прав и обязанностей сторон, касающихся предварительныхусловий, предмета займа, заверений и гарантий, стороны могут предусмотретьдополнительные к заёмному правоотношению обязательства. Основным правомзаёмщика является право на получение займа. Заёмщик вправе получить заём,направив уведомление о выборке (drawdown request). Право на направлениеуведомления о выборке у заёмщика возникнет только после того, как все257Гравин Д.И.
Указ соч. С. 108.144Moscow 2202087.4Moscow 2202087.7предварительные условия будут выполнены. В зависимости от договоренностейсторон заёмщик вправе получить (выбрать) как всю сумму, так и определенныеее части, как в любой момент действия заёмного обязательства, так и вопределенные его периоды.Особого внимания заслуживает такое распространенное в договорахмеждународного займа обязательство, как запрет на залог (negative pledge),заключающееся в обязанности заёмщика не обременять принадлежащее емуимущество.
Несмотря на принятое наименование, данное обязательство можетпокрывать и другие, не связанные с залогом обязанности заёмщика. Позамечанию иностранных авторов, подобные условия могут возлагать назаёмщика обязанность не принимать денежных обязательств определенноговида и величины (не получать займы, не выпускать облигации, превышающиеопределенный лимит)258, однако подобный подход использовался на наиболееранних стадиях развития трансграничных отношений. В данное время дляуказанных целей займодавцы предпочитают включать условия, содержащие такназываемые финансовые ковенанты (financial covenants).Цель обязательства о запрете залога заключается в том, чтобы сохранитьимущественное положение заёмщика на уровне не ниже того, которыйсуществовал на момент выдачи займа.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
