Диссертация (1139149), страница 26
Текст из файла (страница 26)
AC 567. Сайт в Интернете:<http://www.bailii.org/uk/cases/UKHL/1968/4.html>.130Moscow 2202087.4Moscow 2202087.7fee)илизадосрочноепрекращение(earlyterminationfee)заёмногообязательства. В последнем случае плата представляет собой компенсациюзаймодавцу той выгоды, которую займодавец мог бы получить от уплатыпроцентов, если бы сумма займа была использована в течение всегообозначенного срока. В российской практике банки также возлагают назаёмщиков обязательства по оплате операций по ссудному счету240.Необходимо отметить, что согласно российской судебной практикенекоторые сделки по уплате комиссий в пользу банков, используемые вмеждународнойбанковскойдеятельности,могутбытьпризнанынедействительными. Общий принцип заключается в том, что банк имеет правона получение отдельного вознаграждения (комиссии) наряду с процентами запользование кредитом в том случае, если оно установлено за оказаниесамостоятельной услуги клиенту; в других случаях суду предстоит оценить,могут ли указанные комиссии быть отнесены к плате за пользованиекредитом241.
В зоне риска находятся условия договора о тех комиссиях,обязанность по уплате которых является периодической, а сумма определяетсякак процент от остатка задолженности заёмщика перед банком на дату платежа(комиссия за поддержание лимита кредитной линии, за ведение ссудного счёта).Суды могут признать подобные сделки притворными, как прикрывающимидоговорённость сторон о плате за кредит, которая складывается из размерапроцентов, установленных в договоре, а также всех названных в договорекомиссий.
Более того, велика вероятность, что уплата такой комиссии, каккомиссия за рассмотрение кредитной заявки или за выдачу кредита, может быть240Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 28 сентября 2011 г. поделу № А41-3443/11.241П. 4 Информационного письма Президиума ВАС РФ № 147 от 13 сентября 2011 г. «Обзорсудебной практики разрешения споров, связанных с применением положений Гражданскогокодекса РФ о кредитном договоре».131Moscow 2202087.4Moscow 2202087.7признана недействительной по российскому праву: если подобные комиссиивзымаются за стандартные действия, без совершения которых банк не смог бызаключить и исполнить кредитный договор, они признаются ничтожными.Другие платежи, помимо комиссий, направлены на то, чтобы снизитьиздержки, связанные с исполнением по договору международного займа.
Вмеждународной практике широко используется так называемый механизм«защиты маржи»242. Поскольку маржа – разница между суммой, котораяпредоставляется заёмщику, и суммой, которую заёмщик возвращает – являетсяосновной прибылью займодавца по сделке, последний будет заинтересован втом, чтобы получить свой доход чистым. Это означает, что в том случае, когдазаёмщик в силу императивных норм применимого права обязан производитькакие-либо удержания, сумма, которую в конечном итоге получает займодавец,должна оставаться одной и той же. К числу таких механизмов относятобязательства по «налоговой доплате» (tax gross-up) и по возмещениювалютных издержек (currency indemnity).
Ещё один вид платежей производитсяв рамках обязательства по возмещению последствий неисполнения обязательствзаёмщика(defaultindemnity).Указанноеобязательство,принимаемоезаёмщиком, покрывает возмещение убытков, связанных с реализацией изащитой прав кредитора по договору в случае неисполнения обязательствзаёмщиком. По российскому праву подобные обязательства могут бытьквалифицированы в качестве договорной неустойки (п. 1 ст.
330 ГК РФ) и, какследствие, размер таких обязательств может быть уменьшен российским судом.3.3.Заверения и гарантииЗаверения и гарантии широко распространены в международной практикекак договоров международного займа, так и ряда других трансграничных242Wood P.R. International Loans, Bonds, Guarantees, Legal Opinions. Sweet & Maxwell, 2007. P60.132Moscow 2202087.4Moscow 2202087.7сделок. В договорах займа заверения и гарантии, как правило, представляютсобой утверждения, представляемыми заёмщиком займодавцу, и могут касатьсядокументов и информации, относящихся как к заёмщику, так и к лицам,предоставляющим обеспечение. Цель подобных заверений и гарантий –снижение рисков займодавца: последний заинтересован в том, чтобы защититьсебя от возможных убытков, связанных с теми или иными рискамипредоставления займа недобросовестному или несостоятельному заёмщику, иполучить максимально возможный объем достоверной информации о заёмщике.Среди наиболее часто встречающихся заверений и гарантий можновстретить следующие243:несостоятельность (insolvency): данное заверение предоставляется сцелью подтверждения того, что заёмщик или лицо, предоставляющеесоответствующее обеспечение, не является несостоятельным и ненаходится в процедуре несостоятельности (банкротства);отсутствие информации, вводящей в заблуждение (no misleadinginformation): данное заверение относится ко всем документам иинформации, предоставленной займодавцу в рамках правоотношений,возникающих из договора международного займа;финансовая отчетность (financial statements): данное заверение касаетсяфинансовой отчетности, а также иных финансовых документов и бизнеспланов,предоставленнойзаймодавцуврамкахправоотношений,возникающих из договора международного займа;отсутствие нарушения законов (no breach of laws): данное заверениепредоставляется с целью подтверждения того, что заёмщик и лица,243Users Guide to the Recommended Form of Facility Agreements for Use in Developing MarketJurisdictions.
London: Loan Market Association, 2013. Официальный сайт ЛМА:<http://www.lma.eu.com/documents.aspx>.133Moscow 2202087.4Moscow 2202087.7предоставляющиеобеспечение,ненарушаютзаконодательныепредписания и не участвуют в судебных разбирательствах;законы о защите окружающей среды (environmental laws): данноезаверение аналогично указанному выше, но призвано сделать акцент насоблюдении заёмщиком законов о защите окружающей среды, которыенаходят все большее применение в странах с развивающейся экономикой;налогообложение (taxation): данное заверение относится к налоговомустатусу заёмщика и лиц, предоставляющих обеспечение, а также призваноподтвердить то обстоятельство, что в отношении указанных лиц непроводится никаких налоговых проверок или судебных разбирательств;соблюдение законодательства о борьбе с коррупцией (anti-corruption law):данное заверение предоставляется с целью подтверждения соблюдениязаконодательства в сфере борьбы с коррупцией, а также наличиявнутренних документов, регулирующих соответствующие процедурывнутри организаций заёмщика и лиц, предоставляющих обеспечение;обеспечение и финансовая задолженность (security and financialindebtedness): данное заверение подтверждает тот факт, что заёмщик илица, предоставляющие обеспечение, соблюдают условия договора займаоб отсутствии существующих залогов (negative pledge) и финансовойзадолженности;отсутствие отрицательных последствий (no adverse consequences):данное заверение подтверждает то обстоятельство, что исполнение подоговору займа и обеспечивающим его сделкам не приведет к каким-либонарушениям соответствующего законодательства;применимое право и защита прав (governing law and enforcement): данноезаверение дается с целью подтверждения того обятоятельства, что выборправа сторонами по договору является действительным и права по134Moscow 2202087.4Moscow 2202087.7договору могут быть беспрепятственно защищены в судебном порядке всоответствующей юрисдикции;действительность и возможность использования доказательств (validityand admissibility in evidence): данное заверение дается с цельюподтверждения того факта, что все документы, оформляемые в рамкахзаёмного правоотношения, могут быть использованы в судебныхразбирательствах в соответствующей юрисдикции заёмщика или лиц,предоставляющих обеспечение.Необходимо отметить, что приведенный выше список не являетсяисчерпывающим и будет зависеть от конкретных обстоятельств сделки, а такжеот договоренностей сторон.
Если заёмщиком является государство, то, скореевсего, займодавец потребует предоставления дополнительных заверений, такихкак соблюдение законодательства в сфере государственных закупок, отсутствиеоснований для использования иммунитета государства или заранее данныйотказ от использования иммунитета государства и др.Любопытным является и тот факт, что большинство из включаемых вдоговор заверений отражается в юридическом заключении, предоставляемомзаймодавцу в рамках договора об оказании юридических услуг в связи спредоставлением займа. Подобная практика направлена на то, чтобы обеспечитьзаймодавца дополнительными гарантиями: в случае несоответствия положенийюридического заключения фактическим обстоятельствам займодавец можетрассчитывать на возмещение причиненных в этой связи убытков, основываясьна том, что оказанные юридические услуги не соответствовали необходимомукачеству.
Однако нельзя исключать риск того, что российский суд откажетзаймодавцу в возмещении ущерба или значительно снизит соответствующиетребования к юридическому консультанту на том основании, что требованияпоследнего уже были (или могут быть) удовлетворены заёмщиком и поэтому135Moscow 2202087.4Moscow 2202087.7возмещение убытков с юридического консультанта в пользу займодавцаприведет к злоупотреблению правом244.Правовая природа заверений и гарантий до сих пор остается не до концаясной: предположительно, данный институт возник в английском праве, носамостоятельного и устойчивого словосочетания «заверения и гарантии» ванглийском праве нет.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
