Автореферат (1139139), страница 2
Текст из файла (страница 2)
В юридической литературепроблема правовой квалификации дериватива практически неисследована. Основнымисточником научных знаний в данной сфере является экономическая литература, однако вней освещаются преимущественно те аспекты производных инструментов, которыепредставляют интерес для этой отрасли знаний. Среди таких экономических исследований,которые могут служить фундаментом для последующей правовой квалификациидеривативов, можно назвать работы Буренина А.Н.
"Рынок ценных бумаг и производныхфинансовых инструментов"10 и Колб Р. "Финансовые деривативы"11.Немногие труды исследователей – юристов, посвященные деривативам,рассматривают, как правило, расчетные деривативы и исключительно с точки зрениявозможности предоставления им судебной защиты. Действительно, на сегодняшний деньпроблема правовой квалификации расчетных деривативов стоит особенно остро, т.к. придостаточно широком их использовании в финансовой деятельности различныххозяйствующих субъектов получить судебную защиту по вытекающим из нихобязательствам практически невозможно. Однако существует вполне реальная вероятностьтого, что суды будут отказывать также и в защите обязательств из поставочных деривативов,ссылаясь на то, что такие договоры прямо Гражданским кодексом РФ не предусмотрены.Данное исследование посвящено комплексному анализу деривативов, а такжепрактически всем известным их видам.
При этом оно является практически первым на7Часть вторая Налогового кодекса Российской Федерации от 5 августа 2000 г. N 117-ФЗ//Собраниезаконодательства Российской Федерации. 2000. N 32. ст. 33408Распоряжение Правительства РФ от 10 июля 2001 г. N 910-р "О программе социально-экономическогоразвития Российской Федерации на среднесрочную перспективу (2002-2004 годы)"//Собрание законодательстваРоссийской Федерации. 2001. N 31. ст.
32959Часть вторая Гражданского кодекса Российской Федерации от 26 января 1996 г. N 14-ФЗ//Собраниезаконодательства Российской Федерации. 1996. N 5. ст. 41010Буренин А.Н. Рынок ценных бумаг и производных финансовых инструментов. М. 2002.11Колб Р. Финансовые деривативы. М. 19976сегодняшний день исследованием, касающимся правовой квалификации производныхфинансовых инструментов.3. Объект исследования.Объектом настоящего исследования являютсяюридическая сущность деривативов, их развитие и правовые отношения, возникающиемежду субъектами предпринимательского права в процессе их заключения, исполнения ипрекращения.4. Предмет исследования.
Предметом исследования является действующеенормативно-правовое регулирование, обычаи хозяйственного оборота, а такжеправоприменительная практикаи существующие законопроекты в области рынкадеривативов.5. Цели исследования:• Выявить потребности экономики в целом и финансового рынка в частности виспользовании производных финансовых инструментов;• Установить закономерности развития деривативов;• Определить сущность данного явления и тех его отдельных видов, которые можноквалифицировать в качестве договорных.• Спрогнозировать развитие производных финансовых инструментов в российскомправе.6.
Для достижения поставленных целей были сформулированы следующие задачи:1). определить понятие дериватива и обозначить характерные признаки, позволяющиеотличить его от схожих институтов предпринимательского права;2). выработать дефиниции и квалифицирующие признаки каждого из наиболее широковстречающихся в экономической действительности видов производных финансовыхинструментов;3). установить права и обязанности сторон каждого отдельно взятого вида деривативов,рассмотреть порядок их реализации и защиты;4).
выработать конкретные рекомендации и предложения по совершенствованиюдействующего нормативно-правового регулирования и создания законодательной базы длядеривативов.7. Теоретические основы исследования составили труды по гражданскому ипредпринимательскому праву, а также ряд работ по экономике. Так, необходимо отметитьтруды Агаркова М.
М., Победоносцева К.П., Брагинского М.И., Витрянского В.В., ОлейникО.М., Садикова О.Н., Суханова Е.А. и ряда других исследователей, затрагивающие общиевопросы функционирования и правового регулирования рынка в целом и различных егосегментов.Кроме того, следует отметить работы Буренина А.Н., Белых B.C., Виниченко С.И.,Балабанова И.Т., Ефимовой Л.Г., Новоселовой Л.А., Колб Р., Райнера Г., в которыхпроводится более предметный анализ деятельности на срочном рынке.Особый интерес представляют также исследования Белова В.А., Гаджиева Г.А.,Иванова В.И., Губина Е.П., Шерстобитова А.Е., Мельничука Г.В., Петросяна Э.С.,Рахмиловича А.В., Сергеевой Э.Э.
и Эрделевского А.М., посвященные непосредственноюридической природе различных видов деривативов.8. Методологическую основу исследования составляет комплексный подход канализу содержащихся в законах и иных правовых актах установлений, касающихсявопросов правовой квалификации деривативов. В процессе изучения нормативно-правовогорегулирования и практики соответствующих предписаний использовались сравнительноправовой, системный и иные научные методы исследования, позволившие обеспечитькомплексность подхода к исследованию проблемы, выявить пробелы и противоречия, внести7конкретные предложения по их преодолению и совершенствованию законодательства иобеспечить достоверность выводов.Теоретические, нормативные и прикладные источники, взятые в совокупности, сталитой информационной базой, которая способствовала достижению научной обоснованности идостоверности формулируемых в работе положений.9. Научная новизна исследования состоит в том, что его автором проведенкомплексный анализ правовой природы производных финансовых инструментов с учетомпоследнихизменений законодательстваи законопроектной деятельности, а такжеподзаконного регулирования и судебной практики.
Автором предпринята попытка датькомплексное определение понятия "дериватив", отделить его от других правовых категорий,неверное отождествление с которыми приводит к ошибкам в правотворческой и, какследствие, правоприменительной деятельности.10. Основные положения, выносимые на защиту:1. Дериватив представляет собой результат частноправовых сделок, имеющийгражданско-правовую сущность. Основным методом регулирования отношений,возникающих из дериватива, должен быть диспозитивный метод.
При этомгосударственное регулирование данного вида обязательств должно иметьопределенные особенности, обусловленные правовой природой самого дериватива,вследствие чего элементы императивного характера в способе регулирования данноговида отношений будут присутствовать, однако их доля должна быть существенноменьшей.2. Одна из основных целей заключения деривативного контракта состоит в защитеинтересов его сторон при изменении цены на базисный актив в будущем. При этомтакой интерес для хеджиров заключается в фиксировании цен на покупаемый илипродаваемый ими базисный актив, для спекулянтов – в получении прибыли отожидаемого движения цен в будущем. И у тех, и у других наличие экономическойцели заключения дериватива не вызывает сомнения, вследствие чегоквалификация дериватива в качестве сделки, не имеющей хозяйственной цели, всоответствии со сложившейся судебной практикой, представляется необоснованной.3.
Для принятия адекватного правового регулирования деривативов необходимавыработка четкого представления об их правовой природе. Правовая сущностьдеривативазаключаетсявегоквалификациикакобязательства,предусматривающего будущие денежные выплаты или поставку товаров илиценных бумаг, стоимость которых подвержена колебаниям, и возникновение и(или) размер которого зависит от значения и (или) изменения цены базисногоактива. Лишь полный комплекс всех приведенных квалифицирующих признаков всовокупности составляет понятие дериватива.4.
Дериватив может существовать как в форме договора, так и в форме ценнойбумаги. Квалификация деривативов исключительно в качестве производных ценныхбумаг, к которой часто прибегает целый ряд исследователей, не может считатьсяполностью отвечающей сущности этого явления. С другой стороны, утверждение, чтодеривативы ни при каких условиях не могут принимать форму ценной бумаги, такжене соответствует правовой действительности и существующему нормативномурегулированию.5. Наибольшее распространение на финансовом рынке имеют именно договорныеформы деривативов. Основными видами деривативов, существующих в договорнойформе, являются форвард, фьючерс, опцион, своп и их различные комбинации, и,соответственно, к ним правомерно применение общих положений о договорах.86.
Необходимо создание эффективной системы правового регулирования рынкадеривативов, в основе которой должен быть заложен механизм надежной защитыправ и интересов участников этого рынка. С помощью такого механизма стороныдериватива получат возможность принудительного исполнения заключенных имидеривативов, а также гарантии судебной защиты по обязательствам, вытекающим израссматриваемых сделок. Основой создания такой системы должен статьспециальный закон, посвященный исключительно вопросам регулирования рынкадеривативов и заключаемых на нем сделок.
При огромном спектре мнений онадлежащих формах правового регулирования деривативных сделок (внесениеизменений в Гражданский кодекс РФ, подзаконное регулирование и т.д.) наиболеелогичным представляется именно создание такого отдельного законодательного акта.11.
Теоретическая и практическая значимость исследования. Положения ивыводы диссертации восполняют пробел в комплексном исследовании правовогорегулирования производных финансовых инструментов. Они также могут быть полезнымидля создания законодательной базы в области рынка деривативов. Наряду с этим положениядиссертации служат теми научными основами, опираясь на которыевозможнакорректировка судебной практики в отношении ряда деривативов еще до принятиясоответствующего закона. Кроме того, теоретические положения исследования могут бытьиспользованы в процессе преподавания предпринимательского и банковского права.12. Апробация результатов исследования. Положения, содержащиеся в работе,нашли отражение в более чем 20 подготовленных и опубликованных автором статьях, атакже в двух книгах, одна из которых ("Расчетный форвардный контракт как срочнаясделка") вышла в декабре 2004 года в издательстве "Волтерс Клувер", а вторая –"Финансовые диривативы: Форвард.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
