Диссертация (1138873), страница 37
Текст из файла (страница 37)
Brussels,24.05.2013, p.3429Любарская Т.С. Коллизионная привязка к местонахождению вещи для определения права,применимого к вещным правам: достоинства и недостатки // Закон. 2016. N 8. С. 48 - 61.155ст. 1211 ГК РФ). Однако при возникновении спора необходимо будетустанавливать и право, наиболее тесно связанное со сделкой. Ввиду того, чтоценные бумаги в России de lege lata отнесены к имущественным правам, выборприменимого права неочевиден. Представляется, что с учетом приведенногозарубежного опыта можно рекомендовать ориентироваться в спорной ситуации нанациональное право, которое избрано как регулирующее соглашение счета (т.е.рамочные договорные отношения посредника и приобретателя).Вместе с тем, Закон о РЦБ предусматривает двухступенчатую системуколлизионных привязок для отдельных видов «межпосреднических» отношений.В частности, применительно к регулированию счетов и правоотношений синостранными посредниками, допущенными на российский рынок, Законустанавливает следующее правило.
Вопросы учета и перехода прав на ценныебумаги, которые находятся на счете иностранной организации, регулируютсяличным законом такой организации. Отношения российского депозитария и такойиностранной компании, связанные с обслуживанием счета (открытие, закрытие,ведение счета), регулируются российским правом430. Потенциальная коллизиянорм может иметь место, как представляется, в следующих ситуациях.Основания, последствия и процедура совершения записи по счету депо(различным его разновидностям) для российского депозитария установленанормативнымиактами.Вчислепрочего,российскоезаконодательстворазграничивает конечного приобретателя, подлежащего включению в список лиц,осуществляющих права по ценным бумагам, и лицо, включенное в реестрвладельцев ценных бумаг.
Иностранное законодательство может предписыватьиные процедуры, предусматривающие другие правовые последствия проведениязаписи по счету; более того, сам Закон о РЦБ предусматривает отнесениевопросов правосубъектности к личному закону потенциального конечногоприобретателя. В результате лицо, которое в соответствии с личным закономбудет считаться акционером или иным лицом, осуществляющим права по ценнойбумаге, может не иметь такой статус в силу российского законодательства. 430П.1.1.
ст. 8.4. Закона о РЦБ.156Иным случаем представляется статус субсчетов или сегрегированныхсчетовценныхбумагклиентовиностранныхноминальныхдержателей.Российское законодательство предусматривает «невмешательство» посредника втитул конечного приобретателя, что не совсем реализуется на практике. Вчастности, не решен окончательно вопрос о субсчетах или ценных бумагах насегрегированныхсчетахприбанкротствепосредника.Российскоеправоприменяет в этом отношении no-look-though approach, то есть предлагаетабстрагироваться от поиска субъектов прав на ценные бумаги на счету, нопредлагает в случае недостаточности имущества на счету иностранногономинального держателя разделить имеющееся имущество пропорциональнотребованиям клиентов.
При этом у посредника могут быть открыты какомнибусные, так и сегрегированные счета. При проведении трансграничногобанкротства иностранного номинального держателя в рамках концепцииуниверсализма (сводное конкурсное производство по личному закону431) можетвыявиться существенное для прав клиентов посредника обстоятельство, вчастности, что их требования в соответствии с законом места деятельностипосредника не должны быть обязательно удовлетворены в полном объеме432.1.2 Учет и сделки, заключенные на бирже или с использованием системрасчетов по ценным бумагам.Опосредованный учет ценных бумаг также предполагает, что посредникимогут заключать договоры как непосредственно между собой, так и на биржахили с использованием иных систем расчетов по ценным бумагам (securities 431О концепции универсализма см.
более подробно: Мохова Е.В. Трансграничные банкротстваза рубежом и в России: в поисках баланса между универсализмом и территориальностью //Закон. 2016. N 5. С. 137 - 149.432Чего не произошло бы при банкротстве в нескольких странах ЕС, пусть и с разнымправовым режимом бездокументарной ценной бумаги. Ст.8 и ст.12 Регламента ЕС 2015/848 от20 мая 2015 года «О процедурах несостоятельности» предусматривают сохранение вещныхправ – на ценные бумаги – вещи по праву приобретателя и на случай учета прав в системахрасчета по ценным бумагам привязку к месту нахождения учетной системы. Regulation (EU)2015/848 of the European Parliament and of the Council of 20 May 2015 on insolvency proceedings..Official Journal of the European Union L 141/19. 05.06.2015.157settlement systems).
Торговля на бирже предполагает согласие участников симперативнымиправиламибиржи, стандартнымиформамидоговоровиособенностями их заключения. Таким образом представляется, что в отсутствиевыбора сторонами применимого права, наиболее тесно связанным со сделкойбудет право биржи433.При этом, несмотря на общую архаичность привязки lex loci actus (в данномслучае - права места биржи), она активно используется для регулирования сделокс ценными бумагами, в том числе в европейском законодательстве434. Вроссийском законодательстве коллизионная привязка к месту нахождения биржисодержится в ст.
1211 ГК РФ и также предусматривает, что в отношениидоговора, заключенного на бирже применяется право страны, где находитсябиржа435.Однако следует учитывать, что объем понятия «биржа» различается встранах. В российском праве под термином «биржа» буквально понимаетсяорганизаторторговли(вобщемсмысле),имеющийсоответствующуюлицензию436; аналогичные услуги могут оказывать и торговые системы. В своюочередь, понятие securities settlement systems охватывает более широкий кругфинансовых институтов, выполняющих функции фондовой биржи (но неподпадающих под понятие биржи по российскому праву)437.Таким образом, представляется, что термин «биржа» следует толковатьрасширительно по сравнению с существующим в российском законодательстве.Представляется необходимым включить в предмет ст.
1211 ГК РФ фондовые 433Гетьман-Павлова И.В. Коллизионное регулирование оборота ценных бумаг. «Банковскоеправо», 2007, N 5, стр.1// СПС «Консультант Плюс».434Para h. Of the Preamble to Regulation (EC) No 593/2008 of the European Parliament and of theCouncil of 17 June 2008 on the law applicable to contractual obligations (Rome I), далее - РегламентРим-1.[Электронныйресурс]URL:http://eur-lex.europa.eu/legalcontent/EN/TXT/HTML/?uri=CELEX:32008R0593&qid=1451390062319&from=EN (дата доступа01.11.2015).435п.5 ст.1211 ГК РФ.
В ранее действовавших редакциях - пп. 3. П.4 ст.1211 ГК РФ.436ст. 9 Закона от 21.11.2011 N 325-ФЗ «Об организованных торгах».437См. Например sec. 6 of the USA Securities Exchange Act of 1934, [Электронный ресурс]URL:https://www.nyse.com/publicdocs/nyse/regulation/nyse/sea34.pdf (дата доступа 10.12.2015).158биржи438 и иные системы расчетов с ценными бумагами. С точки зрениязаконодательнойконструкцииприемлемымипредставляютсяположенияРегламента Рим-1439, устанавливающие, что договор, заключенный в рамкахбиржевых торгов и торгов с использованием иных систем расчетов по ценнымбумагам (если такие системы устанавливают императивные нормы дляучастников) подчиняется праву страны, регулирующей такую систему/биржу.С учетом сказанного, следует разграничивать сделки, совершенные набирже, и вопросы учета прав на ценные бумаги, являющиеся предметом такихсделок. Так, уже упоминавшаяся «двухступенчатая система» определенияприменимого права, которая предложена Законом о РЦБ, предполагает отнесениек личному закону посредника вопросов учета, который он ведет самостоятельно вотношении своих клиентов, а также перехода прав, фиксирующемся на такомсчете.
Соотношение этих норм с п.7 ст. 1211 ГК РФ приводит к противоречию:договор, заключенный иностранным номинальным держателем на российскойфондовой бирже,в целом должен регулироваться российским правом, новопросы учета и перехода прав подлежат регулированию личным закономиностранного держателя.В свою очередь, в настоящее время российский Центральный депозитарий Национальный расчетный депозитарий оказывает услуги по учету совокупностиправ на ценные бумаги клиентов депонента на основании типовых договоров, вкоторых применимое право выбрано как право РФ440.
В этой связи вероятностьколлизии правопорядков минимизируется за счет выбора сторонами применимогоправа, однако остается неясной сфера применения п.1.1. ст. 8.4. Закона о РЦБ,предусматривающего пределы личного закона иностранного номинальногодержателя. Представляется необходимым конкретизировать в законодательномпорядке содержание этой нормы. 438ст.11 Закона о РЦБ.См.
пп h. Преамбулы к Регламенту Рим-1.440П. 11.3. Типового договора Междепозитарного счета депо, Типового договора счета деповладельца,Типовогодоговораклиринговогосчетадепо.Текстыдоговоров:https://www.nsd.ru/ru/documents/depo/4391591.3 Определение права, регулирующего отношения посредника иконечного приобретателя ценной бумагиВкачествеобщегозамечанияоправовомположенииконечногоприобретателя ценных бумаг – потребителя следует отметить, что в документахРабочих Групп ЕС рынок ценных бумаг упоминается как один из наихудших(наряду с инвестиционным и пенсионным) для потребителей по уровнюорганизованности рынка441.
Уровень доверия к эмитентам и посредникам средипотребителей остается низким.Правила Европейского Союза относительно защиты потребителей на рынкеценных бумаг касаются чаще всего обеспечения надлежащих процедур(предпочтительно внесудебных) разрешения споров442. Зачастую Директивы оправах потребителей обходят вопрос финансовых услуг стороной, определяяединственно, что в вопросах законодательного урегулирования потребительскихконтрактов на финансовых рынках страны-участницы должны должный уровеньзащиты443.С точки зрения разрешения коллизионного вопроса, тем не менее, неподлежит сомнению, что применение права приобретателя ценных бумаг 441Consumer Decision - Making in Retail Investment Services: A Behavioural Economics PerspectiveFinalReportNovember2010.URL.http://ec.europa.eu/consumers/financial_services/reference_studies_documents/docs/investment_advice_study_en.pdf442Ст.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
