Диссертация (1105877), страница 11

Просмтор этого файла доступен только зарегистрированным пользователям. Но у нас супер быстрая регистрация: достаточно только электронной почты!

Текст из файла (страница 11)

В отношении термина «предварительное следствие» в сравнительно- правовом аспекте также уместно отметить, что, с одной стороны, его можно рассматривать как противоположность «дознанию», однако если дифферен- циация досудебного производства в соответствующем правопорядке отсут- ствует, то, как представляется, говорить о предварительном следствии нельзя в принципе, поскольку оно понимается в качестве элитарной и специальной, а не ординарной и единственной возможной формы досудебного производ- ства¹⁷¹. Поэтому является правильным утверждение, что в Германии, начиная с 1974 г., после «большой реформы уголовного процесса» предварительное следствие более не имеет место и расследование производится только в фор- ме полицейского дознания.

Поскольку в УПК Швейцарии 2007 г. сохранился дуализм дознания и предварительного следствия, в отношении предусмотренного в нем порядка организации досудебного производства можно говорить и о дознании, и о предварительном следствии в обоих проанализированных значениях.

¹⁶⁹ Прийти к такому выводу позволяет анализ УПК большинства государств СНГ.

¹⁷⁰ См. подр:: Seiler S. Strafprozessrecht. Wien, 2009. S. 167-199.

¹⁷¹ Конечно, мы не рассматриваем в данном случае гипотетические модели, в которых от начала и до конца предварительное следствие возложено на следственных судей; в настоящее время такой порядок почти не

встречается.

Данный Кодекс, во многих аспектах опирающийся на рассмотренную в первой главе диссертационного исследования модель прокуратуры II, суще- ствовавшую в ряде кантонов и до его принятия, исходит из дифференциации досудебного производства, предполагающей его разделение на две составные части. В соответствии с абз. 1 ст. 299 УПК, предварительное производство (das Vorverfahren) состоит из полицейского дознания (die Ermittlungsverfah- ren der Polizei) и предварительного следствия, осуществляемого прокурату- рой¹⁷² (die Untersuchung der Staatsanwaltschaft¹⁷³). Из этого логически вытека- ет, что речь идёт о двух самостоятельных стадиях уголовного процесса, от- носящихся к досудебному производству¹⁷⁴. К слову говоря, в швейцарской научной литературе они, как правило, рассматриваются по отдельности (в разных параграфах учебников, монографий, комментариев и т.д.)¹⁷⁵.

В качестве общего правила в этой стране сначала производится дозна-

ние, а затем прокурор выносит постановление об открытии предварительного

¹⁷² Важно отметить, что перевод данных терминов на русский язык не столь однозначен. В современной отечественной научной традиции понятие «die Ermittlung » чаще всего переводят как дознание, а «die Untersuchung » как предварительное следствие (примеры: Гуценко К.Ф., Головко Л.В., Филимонов Б.А. Уго- ловный процесс западных государств. М., 2002. С. 414; Бойльке В. Уголовно-процессуальное право // пер. на рус. яз. Плошкиной Я.М. Красноярск, 2004. С. 181; Молдован А.В. Крiминальний процесс: Україна, ФРН, Франція, Англія, США. Киiв, 2010. C. 151). Такой перевод явно не безупречен, поскольку понятия «дозна- ние» и «предварительное следствие» в русском языке и в отечественной юридической терминологии, со- держащейся в УПК РФ, имеют несколько иной смысл. Отсюда следует, что термины «die Ermittlung » и «die Untersuchung » допустимо интерпретировать и по-другому, опираясь не на соответствующие аналоги в рус- ском языке, а на их уголовно-процессуальный смысл. Например, понятие «die Ermittlung » вполне можно перевести как начальное, а термин «die Untersuchung » – как последующее или окончательное расследование. При интерпретации данных терминов не следует всецело полагаться на немецко-русские словари, поскольку это сугубо правовой вопрос. Очевидно, в данном случае во избежание компаративистической запутанности юристам необходимо договориться о терминах. Автор данного диссертационного исследования согласен с наиболее распространенным вариантом перевода, указанным выше.

¹⁷³ Соответственно, на государственных языках, принятых в Швейцарии: la procédure d'investigation de la police et de l'instruction conduite par le ministère public (фр. яз.), procedura investigativa della polizia e dell'istruzione da parte del pubblico ministero (ит. яз.), la procedura d'investigaziun da la polizia e da l'inquisiziun

da la procura publica (рет.-ром. яз.). Информация с единого сайта швейцарских государственных органов:

http://www.ad min.ch/opc/de/classified -compilation/20052319/index.html (последний просмотр сайта - 05.09. 2013).

¹⁷⁴ Поскольку составители УПК Швейцарии отказались от института следственных судей, отныне в данном государстве все структурные части предварительного расследования являются досудебными.

¹⁷⁵ Примером является наиболее авторитетный немецко-язычный учебник М. Питта «Швейцарское уголов- ное-процессуальное право» (Pieth M. Schweizerisches Strafprozessrecht. Basel, 2009). Раздел X: «Досудебное

производство» (das Vorverfahren) включает в себя, в частности, § 4, озаглавленный «Полицейское дознание» (die polizeiliche Ermittlungsverfahren) и § 5 «Прокурорское следствие» (die staatsanwaltschaftliche Untersu- chung). Кроме того, поскольку постатейные комментарии к УПК Швейцарии (Niggli M., Heer M., Wiprächti-

ger H. Schweizerischen Strafprozessordnung. Jugendstrafprozessordnung. Basel, 2010; Donatsch A., Hansjakob T., Lieber V. Kommentar zur Schweizerischen Strafprozessordnung (StPO). Zürich, 2010.) в структурном отношении

совпадают с делением Кодекса на главы, вопросы дознания и предварительного следствия рассматриваются

в них обособленно.

следствия (его вполне можно рассматривать в качестве аналога существую- щего на постсоветском пространстве постановления о возбуждении уголов- ного дела)¹⁷⁶ либо отказывает в его открытии. Такой подход швейцарского законодателя обусловлен тем, что возбуждение дела (преследования) не об- разует начальный этап уголовного процесса и по общему правилу оно может состояться только после расследования, произведенного полицией. Напро- тив, во многих постсоветских странах полноценная уголовно-процессуальная деятельность, не ограниченная узким кругом следственных действий и мер принуждения, начинается именно с принятия решения о возбуждении дела¹⁷⁷.

Для более полного представления о системе досудебного производства

в Швейцарии необходимо иметь ввиду, что в этой стране, наряду с Уголовно- процессуальным кодексом (Strafprozessordnung, StPO) 2007 г., также дей- ствуют Ювенальный УПК (Schweizerische Jugendstrafprozessordnung, JStPO¹⁷⁸) от 20.03.2009¹⁷⁹ и Военный УПК (Militärstrafprozessordnung, MStPO¹⁸⁰) от 23.03.1979¹⁸¹. Предусматривают ли они дуализм дознания и предварительного следствия?

Ювенальный УПК¹⁸² в ст. 30-31 исходит из того, что единственной

возможной формой досудебного производства является предварительное следствие (die Untersuchung), осуществляемое специально уполномоченными следственными органами (die Untersuchungsbehörde). К ним относятся про-

¹⁷⁶ Головко Л.В. Материалы к построению сравнительного уголовно-процессуального права: источники, доказательства, предварительное производство // Труды юридического факультета МГУ. Кн.11. М., 2009. С. 285.

¹⁷⁷ По нашему мнению, неверно утверждать, что стадия возбуждения уголовного дела свойственна только отечественному правопорядку и странам СНГ. На наш взгляд, правильнее полагать, что во Франции, Герма- нии, Австрии и других континентальных странах её нет лишь в российской интерпретации этой категории. Объективно в любом континентальном правопорядке закон предусматривает определённую процедуру, в

ходе которой рассматривается вопрос о начале производства официальных процессуальных действий, обу-

словленных наличием достаточных данных, указывающих на признаки уголовно-наказуемого деяния.

¹⁷⁸ URL: http://www.admin.ch/opc/de/classified-compilation/20080702/index.html (последний просмотр сайта - 22.10.2013). Кодекс регулирует уголовное судопроизводство в отношении несовершеннолетних (ст. 1).

¹⁷⁹ Концепция ювенального уголовно-процессуального права развивается в Швейцарии ещё с начала про- шлого столетия.

¹⁸⁰URL: http://www.admin.ch/opc/de/classified-compilation/20080702/index.html (последний просмотр сайта -

22.10.2013). Кодекс регулирует уголовное судопроизводство в отношении военнослужащих, курсантов и некоторых иных лиц (ст. 26-32 Военного УПК).

¹⁸¹ К слову говоря, военное уголовно-процессуальное право развивается в Швейцарии ещё с XIV столетия (Пржевальский В.В. Объединение уголовного законодательства в Швейцарии. СПб, 1891. С. 23).

¹⁸² Нормы данного Кодекса подлежат применению, если обвиняемый является несовершеннолетним (ст. 1 Ювенального УПК).

куроры по делам несовершеннолетних (der Jugendanwalt) и судьи по делам несовершеннолетних (der Jugendrichter)¹⁸³. В соответствии с ч. 2 ст. 30 Юве- нального УПК, на протяжении предварительного следствия данные органы выполняют задачи и функции, которые, согласно УПК Швейцарии 2007 г., на данной стадии процесса возложены на прокуратуру¹⁸⁴.

Военный УПК¹⁸⁵, в отличие от Ювенального, сохранил дифференциа-

цию досудебного производства. Его формами, согласно ст. 100-118 данного Кодекса, являются предварительное собирание доказательств (die vorläufigen Beweisaufnahme) и предварительное следствие (die Voruntersuchung)¹⁸⁶. Впро- чем, с сущностной стороны они максимально приближены друг к другу, по- скольку, в соответствии с ч. 1 ст. 104 Военного УПК, предварительное соби- рание доказательств является расследованием (das Ermittlungsverfahren), производимым в форме и с использованием средств предварительного след- ствия. Различия между ними связаны в первую очередь с основаниями, или, как говорят швейцарские учёные, процессуальными предпосылками (die Voraussetzungen)¹⁸⁷. Предварительное следствие должно быть предписано, если лицо подозревается в совершении уголовно-наказуемого деяния и дис- циплинарные меры воздействия не могут быть приняты во внимание (ч. 1 ст. 103), а предварительное собирание доказательств – если не выполне- ны отдельные предпосылки для открытия предварительного следствия (ч. 1 ст. 102).

Отсюда вывод: в данных Кодексах подход законодателя к дифферен- циации досудебного производства не совсем совпадает с тем, который нашёл

¹⁸³ Hug C., Schläfi P. Art. 30 // Niggli M., Heer M., Wiprächtiger H. Schweizerischen Strafprozessordnung. Jugendstrafprozessordnung. Basel, 2010. S. 2997.

¹⁸⁴ В частности, речь идет о розыске обвиняемого, производстве следственных действий, избрании мер при- нуждения.

¹⁸⁵ Нормы данного Кодекса подлежат применению, если обвиняемый является военнослужащим.

¹⁸⁶ В контексте терминологии обозначение стадий досудебного производства в Ювенальном и Военном УПК не совпадают. В частности в последнем законодатель использует вместо привычного термина «die Untersu- chung » однокоренное понятие «die Voruntersuchung » (дословный перевод – «предрасследование»).

¹⁸⁷ Особенность правовой науки в Австрии, Германии и Швейцарии – тщательно разработанное учение о предпосылках процесса: Beulke W. Strafprozessrecht. Augsburg, 2008. S. 171-181; Hartman A., Schmidt R.

Strafprozessrecht. Hannover, 2008. S. 47-49; Rüegger P. Art. 307 // Niggli M., Heer M., Wiprächtiger H. Schweize-

rischen Strafprozessordnung. Jugendstrafprozessordnung. Basel, 2010. S. 2144.

отражение в УПК 2007 г. Впрочем, швейцарские ученые, как правило, рас- сматривают ювенальное и военное уголовно-процессуальное право в каче- стве относительно обособленных отраслей¹⁸⁸, поэтому не будем останавли- ваться на них подробно.

Какого соотношение дознания и предварительного следствия в Швей- царии по УПК 2007 г.? На первый взгляд, всё кажется очевидным: сначала полиция начинает уголовный процесс посредством дознания, а затем проку- ратура при наличии установленных в законе предпосылок производит пред- варительное следствие. Однако углубление в этот вопрос показывает, что дифференциация досудебного производства в данном Кодексе сконструиро- вана значительно сложнее ввиду присущих ей специфических свойств. Рас- смотрим их в сравнительно-правовом контексте.

Первая особенность заключается в том, что в Швейцарии далеко не всегда имеет место описанная выше последовательность¹⁸⁹, потому что пред- варительное следствие может начаться и без предшествующего ему дозна- ния. Такой вывод следует из толкования п. «а» ч. 1 ст. 309 УПК, в соответ- ствии с которой «прокуратура открывает предварительное следствие, если из сведений, которыми располагает полиция и из полицейских рапортов, из за- явления о преступном деянии или из ее собственных данных вытекают до- статочные подозрения о совершении преступного деяния».

При таком законодательном подходе материалы, собранные в ходе по- лицейского дознания, являются лишь одним из источников информации, при поступлении которой прокуратура может начать предварительное следствие. К примеру, если произошло очевидное преступное деяние, в частности, за- хват заложников, уполномоченные сотрудники прокуратуры могут прибыть

Характеристики

Список файлов диссертации