Управление хозяйственными обществами
7. Управление хозяйственными обществами.
Ключевые слова: высший орган хозяйственного общества, исполнительный орган, контролирующий орган, должностные лица органов управления обществом, виды голосования, конфликт интересов, государственные корпоративные права, государственная акционерная компания
7. 1. Схемы управления хозяйственными обществами.
Управление хозяйственными обществами может осуществляться по двум схемам в зависимости от типа общества.
Хозяйственные общества – объединения капиталов (акционерные общества, общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью) имеют сложную структуру управления, которая состоит из системы органов: высшего, исполнительного и контролирующего.
Хозяйственные общества – объединения лиц, к которым относятся полные общества и коммандитные общества, имеют упрощенную организацию управления – в этих обществах отсутствуют органы, они действуют через своих участников. Каждый участник и все они в совокупности выполняют функции органов юридического лица – принимают решение от имени общества, представляют общество в отношениях с третьими лицами, непосредственно осуществляют предпринимательскую деятельность от имени общества.
Организация управления в акционерных обществах, обществах с ограниченной ответственностью, обществах с дополнительной ответственностью осуществляется соответственно нормам действующего законодательства.
В соответствии со ст. 29 Гражданского Кодекса Украины, юридическое лицо получает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в пределах прав, предоставленных им по закону или уставу (положению). Органы юридического лица служат для формирования и выражения извне его воли, осуществление действий правового характера от имени юридического лица. Органы являются неотъемлемой частью юридического лица, между юридическим лицом и его органом отсутствуют любые правоотношения. Орган юридического лица не может рассматриваться как его законный представитель. Деятельность органа всегда признается деятельностью самого юридического лица.
Рекомендуемые материалы
Высший орган хозяйственного общества не является выборным, его состав определяется непосредственно участием в обществе. В состав высшего органа входят все участники хозяйственного общества. Основное назначение высшего органа состоит в формировании воли общества, решении основных вопросов его деятельности. В акционерных обществах высшим органом является общее собрание акционеров.
Общее собрание акционеров может быть:
· Очередное - проводится не реже одного раза в год - по результатам работы акционерного общества в течение года;
· Внеочередное - созывается в случае необходимости в любое время с соблюдением определенных условий.
К вопросам компетенции высшего органа отнесенные все наиболее важные вопросы деятельности общества, а именно:
- определение основных направлений деятельности общества;
- утверждение его планов и отчетов про их выполнение;
- внесение изменений в учредительные документы общества;
- формирование органов общества;
- утверждение годовых результатов деятельности общества, порядка распределения прибылей или покрытие убытков;
- утверждение внутренних документов общества;
- принятие решений о прекращении деятельности общества, назначение ликвидационной комиссии и утверждения ликвидационного баланса и другие организационные и имущественные вопросы.
Компетенция вышестоящего органа определяется также и в учредительных документах общества.
Порядок подготовки общего собрания акционерного общества.
Законом «О хозяйственных обществах» предусмотрено, что объявление о проведении общего собрания акционеров не позднее, чем за 45 дней до проведения собрания, обязательно публикуется в одном из официальных печатных изданий Верховной Рады («Голос Украины»), Кабинета министров («Урядовий кур’єр») или ГКЦБФР («Украинская инвестиционная газета», «Деловая Украина», “Цінні папери України”), а также размещается в прессе по местонахождению АО.
В объявлении указывают:
1. Дату и время проведения собрания (по общему правилу местом проведения является местонахождение общества);
2. Повестку дня. Формулировка вопросов должна давать возможность акционерам спрогнозировать, о чем будет идти речь;
3. Время регистрации акционеров;
4. Перечень документов, которые необходимо иметь для регистрации;
5. Контактный телефон;
6. Порядок и сроки внесения предложений в повестку дня.
Повестку дня разрабатывают и утверждают на заседании правления АО. В ходе собрания правление не имеет право корректировать утвержденную повестку. Такие действия можно обжаловать в суде.
Помимо публичного сообщения о созыве общего собрания, каждый акционер – собственник именных акций должен быть персонально уведомлен о созыве способом, определенным в уставе (заказным письмом, курьером или под расписку).
Изменения повестки дня после опубликования возможны только при условии поступления от акционеров соответствующих предложений не позднее, чем за 30 дней до проведения собрания.
Правление наделено правом отклонять предложения акционеров по повестке дня, за исключением предложений акционеров, владеющих в совокупности более чем 10%. Предложения этих акционеров вносятся в повестку в обязательном порядке. Окончательный вариант повестки дня доводится до сведения акционеров предусмотренным уставом способом не позднее, чем за 10 дней до начала собрания.
Общее собрание акционеров не наделено правом изменять или дополнять повестку непосредственно в ходе собрания (это положение направлено на защиту прав акционеров, не присутствующих на общем собрании).
Подготовка Общего собрания начинается с принятия соответствующего решения на заседании правления. На заседании, которое обычно проводится за 56 дней до запланированного собрания, принимаются решения:
1. О дате, месте и времени проведения общего собрания, а также про время регистрации акционеров и их представителей. Рекомендуется определить время регистрации акционеров и их представителей. Обычно во внутренних документах АО предусмотрено, что акционеры, прибывшие после регистрации к участию в общем собрании не допускаются.
2. О повестке дня общего собрания.
3. О дате переписи акционеров для сообщения им о созыве общего собрания.
4. О назначении оргкомитета. (Не является обязательным, рекомендуется для АО с большим количеством акционеров).
5. О назначении мандатной (регистрационной) комиссии. Основной функцией мандатной (регистрационной) комиссии является регистрация акционеров и их представителей. Создание такой комиссии не является обязательным. Регистрацию может проводить правление или регистратор.
6. О месте публикации (если это первое собрание и в документах общества не предусмотрено конкретное издание).
7. О способе извещения акционеров про изменения, которые произошли в повестке дня (если в документах АО такой способ не предусмотрен).
8. Об утверждении бюджета расходов на проведение общего собрания.
После принятия решения про проведение общего собрания рекомендуется приступить к подготовке документов, касающихся повестки дня. Среди документов, которые необходимо подготовить:
- внутренние положения АО;
- изменения устава;
- отчет о финансово-хозяйственной деятельности АО;
- отчет ревизионной комиссии.
После уведомления акционеров о проведении общего собрания (не позже, чем за 45 дней до него; собственники именных акций уведомляются персонально; остальные – через СМИ), они имеют право внести предложения по изменению повестки дня. Такое право предусмотрено только для акционеров, а не для членов органов управления. Вносить предложения можно не позже 30 дней до даты проведения собрания.
Основные права акционеров:
1. право принимать участие в управлении делами товарищества. Это право предусматривает: право требовать созыва внеочередных собраний акционеров; право принимать участие в общем собрании акционеров (это право они имеют с момента внесения в реестр акционеров);
2. право быть уведомленным про проведение общего собрания; право вносить предложения об изменении повестки дня и быть уведомленным об изменениях в повестке дня;
3. право на ознакомление с документами, касающихся повестки дня;
4. право назначать своих представителей для контроля за регистрацией акционеров, которые прибыли на собрание (это право имеют акционеры с более 10% голосов);
5. принимать участие в собрании лично или через представителя (физические лица - выдав ему доверенность, заверенную нотариально, регистратором или правлением; доверенности юридических лиц подписываются руководителем и удостоверяются печатью юридического лица);
6. право избирать и быть избранным в органы управления общества;
7. право свободно распоряжаться акциями: продавать, дарить, передавать по наследству, под залог и т.д.;
8. преимущественное право на приобретение дополнительно выпущенных акций;
9. право принимать участие в распределении прибыли товарищества и получении части его прибыли (дивидендов) – если по результатам деятельности получена прибыль. Решение о выплате или невыплате дивидендов принимается общим собранием на основании рекомендации наблюдательного совета;
10. право получать информацию о деятельности общества. Информация бывает публичная, открытая и с ограниченным доступом (конфиденциальная и секретная);
11. право на участие в распределении имущества при ликвидации товарищества.
Исполнительный орган общества формируется высшим органом. В состав исполнительного органа могут входить лица, которые не являются участниками общества. Задачами исполнительного органа является реализация решений высшего органа и руководство текущей деятельностью общества. Исполнительный орган представляет общество в отношениях с третьими лицами, заключает сделки, выполняет другие действия правового характера от имени общества. Исполнительный орган решает все вопросы деятельности общества, за исключением тех, которые относятся к компетенции высших органов. Закон не перечисляет подробно все вопросы, которые относятся к компетенции исполнительного органа общества – он только устанавливает правило, что исполнительному органу можно принимать любые решения (нормативного и оперативно-управленческого характера) за исключением тех, правом принятия которых обладает высший орган.
Контролирующий орган формируется из числа участников общества его высшим органом. В хозяйственных обществах функции контролирующего органа выполняет ревизионная комиссия, а в акционерных обществах – также наблюдательный совет.
Ревизионная комиссия:
- осуществляет контроль за финансово-хозяйственной деятельностью исполнительного органа хозяйственного общества;
- проводит периодические проверки деятельности исполнительного органа хозяйственного общества;
- дает заключение по годовым отчетам и балансам.
Учредительными документами хозяйственного общества могут быть изменены наименование и компетенция его органов, такая возможность определена Законом «О хозяйственных обществах».
Практика функционирования хозяйственных обществ показывает, что чаще всего изменяется наименование исполнительных органов общества. Так, в соответствии с законодательством, исполнительный орган акционерного общества называется правлением. На практике данный орган довольно часто носит другое наименование: дирекция, генеральная дирекция, совет директоров, совет менеджеров и др. Председатель правления часто именуется президентом.
По решению высшего органа часть его функций может быть передана исполнительному органу, а в акционерных обществах – наблюдательному совету. Однако в законодательстве закреплен ряд полномочий, которые относятся к исключительной компетенции высшего органа (эти полномочия не могут быть переданы другим органам общества):
- внесение изменений в устав;
- утверждение годовых результатов деятельности общества, отчетов и выводов ревизионной комиссии;
- порядка распределения прибылей и покрытие убытков;
- создание, реорганизация и ликвидация дочерних предприятий, филиалов и представительств;
- принятие решений о прекращении деятельности общества и некоторые другие.
Понятие исключительной компетенции высшего органа хозяйственного общества служит для защиты интересов ее участников, которые под нажимом исполнительного органа могут быть совсем устранены от управления обществом. Кроме этого, вопросы, которые прямо или косвенно касаются имущественных интересов участников, не должны решаться исполнительным органом.
7.2. Должностные лица органов управления обществом.
Должностными лицами органов управления хозяйственного общества являются лица, избранные или назначенные на соответствующие должности в порядке, предусмотренным действующим законодательством Украины и уставом общества, выполняющие в обществе организационно - распорядительные, контролирующие или представительские функции.
Должностными лицами органов управления обществом считаются председатель и члены исполнительного органа, председатель ревизионной комиссии, а в обществах, где создается совет общества (наблюдательный совет) – председатель и члены общества (наблюдательного совета).
Действующее законодательство Украины имеет ряд ограничений относительно возможности лиц быть избранными (назначенными) в состав органов управление хозяйственного общества:
а) не могут быть избраны (назначены) в состав органов управления обществом следующие категории лиц:
- члены Кабинета Министров Украины;
- руководители центральных и других органов исполнительной власти;
- военнослужащие;
- должностные лица органов прокуратуры, суда, государственной безопасности, внутренних дел, хозяйственного суда, государственного нотариата;
- должностные лица органов государственной власти, кроме случаев, если государственные служащие осуществляют функции по управлению акциями (долями, паями), которые принадлежат государству и представляют интересы государства в совете общества (наблюдательном совете) или ревизионной комиссии общества;
- лица, которым суд запретил заниматься определенной деятельностью, не могут быть должностными лицами тех обществ, которые осуществляют этот вид деятельности;
- лица, которые имеют непогашенную судимость за хищения, взяточничество и другие корыстные преступления, не могут занимать в обществах руководящие должности и должности, связанные с материальной ответственностью.
б) состав ревизионной комиссии и наблюдательного совета может формироваться только из числа участников хозяйственного общества;
в) запрещается совмещение должностей в выборных органах управления – лицо может быть членом только одного выборного органа управления – исполнительного органа, ревизионной комиссии или наблюдательного совета.
Уставом хозяйственного общества могут предусматриваться дополнительные требования к членам органов управление обществом (образование, специальность, стаж работы и пр.).
Законом “О хозяйственных обществах” не определен количественный состав органов управления. Только в отношении общества с ограниченной ответственностью отмечено, что состав ревизионной комиссии не может быть менее трех человек.
Количественный состав органов управления обществом должен быть обязательно определен уставом или иным внутренним нормативным актом хозяйственного общества. В обществах со значительным количеством участников (в основном в акционерных обществах) рекомендуется наряду с действующими членами органов управления избирать параллельно кандидатов на замещение должности члена органа управления, которые смогут заменить досрочно выбывшего члена органа управления. В случае выбытия какого-либо из действующих членов, кандидат, избранный вышестоящим органом общества, заменяет выбывшее лицо без дополнительной процедуры избрания. Если кандидатов несколько, то избрание (назначение) происходит в упрощенном порядке, определенном уставом (без созыва общего собрания).
Порядок выдвижения лиц в органы управления общества и механизм их избрания должны быть четко определены в уставе или других нормативных актах хозяйственного общества.
Действующее законодательство разрешает использовать разные виды голосования:
- открытое или тайное;
- всем пакетом акций за каждого кандидата;
- пропорциональное (голоса, которые принадлежат акционеру, распределяются им между кандидатами).
Разновидностью пропорционального голосования является кумулятивное голосование, когда голоса, которые принадлежат акционеру, умножаются на количество кандидатов, включенных в бюллетень для голосования, а потом распределяются акционером между кандидатами.
По мнению некоторых специалистов, кумулятивное голосование не может использоваться в Украине, поскольку нарушается принцип голосования “одна акция – один голос”. Однако в данном случае речь идет о соединенном голосовании по нескольким кандидатурам – если выдвигается семь кандидатур, то акционер, который имеет одну акцию, имеет право проголосовать (за или против) по каждому кандидату – поэтому он условно наделен семью голосами.
При выдвижении все кандидаты должны выразить свое согласие на занятие предложенной должности в случае избрания. Выдвижение кандидата в члены органа управления общества без его согласия не допускается.
Отношения с членами органов управление общества, после их избрания в определенном законом порядке, могут оформляться с помощью:
1) контракта;
2) срочного трудового договора;
3) гражданско-правового договора (договора подряда, найма).
Контракт используется для оформления трудовых отношений с руководителем исполнительного органа (председателем правления, директором или генеральным директором общества).
С членами исполнительного органа могут заключаться контракты или срочные трудовые договоры.
С членами других органов управления рекомендуется заключать гражданско-правовые соглашения.
В контракте, трудовом договоре или гражданско-правовом соглашении должны быть четко сформулированы основания досрочного расторжения контракта (договора). В качестве одного из таких оснований обязательно следует указать принятие уполномоченным органом управления общества решения о досрочном отзыве члена органа управления. В противном случае отозванный член органа управления может быть восстановлен на работе в судебном порядке.
Решение о размере и форме оплаты труда (заработной плате, вознаграждении) должностных лиц органов управления принимается высшим органом управления общества.
В акционерном обществе наблюдательному совету решением общего собрания могут быть делегированы функции по определению размера и формы оплаты труда председателя и членов правления. При определении размера и формы заработной платы должностным лицам, работающим на основании трудовых договоров (контрактов), необходимо придерживаться требований, установленных Кодексом законов о труде Украины и Законом “Об оплате труда”.
Положением об ответственности должностных лиц перед обществом и акционерами открытого акционерного общества, рекомендованным к использованию распоряжением Фонда государственного имущества Украины от 05.05.1996г. № 71-р, предусматривается ряд ограничений, которые целесообразно закрепить во внутренних нормативных актах общества в отношении должностных лиц его органов управления. Нарушение таких ограничений является основанием для расторжения контракта.
Одним из необходимых ограничений является установление для должностного лица специальных правил поведения в случаях, если между ним и обществом появляется конфликт интересов.
Конфликт интересов – это ситуация, когда должностное лицо органа управления обществом имеет личную заинтересованность (отличную от интересов общества) в принятии тех или иных решений (единолично или в рамках коллегиального органа общества) или совершении определенных действий, которые входят в его должностные полномочия.
О наличии личной заинтересованности в отношении сделки, стороной которой является или намеревается стать общество, должностное лицо органа управления должна сообщить последнему в установленном порядке.
Должностное лицо, которое имеет конфликт интересов с обществом, может отстраняться от голосования по вопросам, связанным с этой сделкой. Ответственность должностных лиц органов управления за ненадлежащее выполнение своих обязанностей устанавливается действующим законодательством Украины, уставом и другими внутренними нормативными актами общества.
7.3. Управление государственными корпоративными правами.
Государственные корпоративные права – это акции, доли в уставном фонде хозяйственных обществ, которые принадлежат государству.
Государственные корпоративные права создаются в результате:
- закрепления за государством акций открытых акционерных обществ, созданных во время приватизации;
- корпоратизации государственных предприятий;
- участия в созданных хозяйственных обществах.
Особое место занимают общества, которые имеют статус государственных (национальных) акционерных компаний. Они возникают главным образом вследствие корпоратизации государственных предприятий или приватизации их имущества с закреплением за государством контрольного пакета акций.
Государственная акционерная компания – это открытое акционерное общество (ОАО), в котором государству принадлежит пакет акций, который согласно законодательству обеспечивает правомерность общего собрания акционеров (п. 10 Указа Президента Украины “Об урегулировании некоторых вопросов, связанных с процессом управления объектами государственной собственности”). Такие компании не являются государственными, государство через уполномоченные им органы имеет право управлять деятельностью такого общества, решать наиболее важные вопросы как лицо, которое владеет контрольным пакетом акций.
Специальная система органов управления государственными корпоративными правами находится в Украине на стадии формирования и включает несколько уровней:
1) Верховная Рада Украины – принимает законы, которые регулируют отношения, связанные с управлением объектами государственной собственности, включая государственные корпоративные права.
2) Президент Украины - издает нормативные акты по вопросам управления государственными корпоративными правами.
3) Кабинет Министров Украины - является высшим органом управления объектами государственной собственности. Во исполнение законов Украины и указов Президента принимает нормативные акты по вопросам управления государственными корпоративными правами. Своими решениями назначает органы, которые уполномочены управлять государственными корпоративными правами. Принимает решение о передаче корпоративных прав из государственной в коммунальную собственность, дает согласие на передачу прав из коммунальной в государственную собственность.
4) Фонд государственного имущества Украины. Управляет корпоративными правами, которые возникли при проведении процессов приватизации и корпоратизации государственных предприятий. Управляет акциями, которые согласно плану приватизации подлежат продаже. Передает органам, уполномоченным управлять объектами государственной собственности, акции, которые согласно плану приватизации остаются в государственной собственности. Выполняет функции по управлению государственными корпоративными правами в послеприватизационный период:
- принимает участие в определении стратегии развития хозяйственных обществ, корпоративные права которых закреплены за государством;
- проводит контроль и анализ их хозяйственной деятельности;
- вносит предложения по продаже государственных корпоративных прав и реализует их;
- ведет реестр государственных корпоративных прав;
- проводит оценку стоимости государственных корпоративных прав;
- назначает своих представителей и других лиц, уполномоченных управлять государственными корпоративными правами;
- контролирует эффективность их деятельности и пр.
5) Органы исполнительной власти. Полномочия по управлению государственными корпоративными правами передаются органам государственной исполнительной власти на основании решения Кабинета Министров Украины и генерального соглашения с Фондом государственного имущества Украины. Орган государственной исполнительной власти назначает из своего штата ответственного представителя, который непосредственно выполняет функции участника хозяйственного общества от имени государства.
6) Ответственный представитель. Представителем может быть назначен штатный сотрудник органов исполнительной власти, который отвечает требованиям Положения о представителе органа, уполномоченного управлять соответствующими государственными корпоративными правами в органах управления хозяйственных обществ, утвержденному постановлением Кабинета Министров Украины от 15.05.2000 г. № 791. Между органом, уполномоченным управлять государственными корпоративными правами и ответственным представителем, заключается договор поручения, в котором определяются:
- объем полномочий ответственного представителя;
- условия и степень ответственности;
- порядок отзыва ответственного представителя.
Фонд государственного имущества проводит анализ деятельности ответственного представителя.
7) Лица, уполномоченные на управление государственными корпоративными правами – это негосударственные юридические и физические лица, которые управляют государственными корпоративными правами на основании договора поручения, заключенного с соответствующим органом приватизации. Лица, уполномоченные управлять государственными корпоративными правами, определяются органом приватизации в соответствии с «Порядком проведения конкурса по определению уполномоченного лица на исполнение функций по управлению государственными корпоративными правами», утвержденному постановлением Кабинета Министров Украины от 15.05.2000 г. № 791.
Представители не несут личную имущественную ответственность перед обществом за свои действия, ответственность несет государство (за счет государственных средств).
Объемы государственной корпоративной собственности в Украине.
Общее количество открытых акционерных обществ, в уставных фондах которых есть государственный пакет акций, на 1. 01. 02. составляло 2 588 обществ, из них:
- 514 обществ, государственный пакет акций которых – свыше 50%, что дает возможность блокировать принятие общими собраниями акционеров решений по любым вопросам;
- 1 162 общества с пакетами от 25 до 50%, что дает возможность блокировать принятие общими собраниями акционеров:
- решений по вопросам внесений изменений в устав акционерных обществ;
- создания и ликвидации дочерних предприятий, филиалов и представительств;
- принятие решений про прекращение деятельности акционерных обществ;
- 912 обществ с государственным пакетом акций, меньшим 25%, что дает возможность:
- блокировать принятие общими собраниями акционеров решений по вопросам созыва внеочередных собраний;
- обязательного включения предложенных вопросов в повестку дня;
- обязательного выполнения требований по проведению ревизионной комиссией проверки финансово-хозяйственной деятельности правления;
- назначения своих представителей для контроля за регистрацией акционеров для в участия в общих собраниях.
Государственная программа приватизации на 2000-2002 г. устанавливает принципы и порядок закрепления в государственной собственности пакетов акций открытых акционерных обществ.
Закрепление пакета акций в размерах 25 или 50% уставного фонда может происходить только в открытых акционерных обществ, созданных на базе объектов группы «Г» («цілісні майнові комплекси підприємств або пакети акцій ВАТ, які на момент прийняття рішення про приватизацію займають монопольне становище на загальнодержавному ринку відповідних товарів і послуг чи мають стратегічне значення для економіки і безпеки держави”). Срок закрепления пакета акций в государственной собственности составляет 3 года. После его окончания Кабинет Министров может принять решение про закрепление, но не более чем на 3 года.
Вопросы для самоконтроля.
1. Что является высшим органом хозяйственного общества?
2. Что относится к компетенции высшего органа хозяйственного общества?
3. Перечислите функции исполнительного и контролирующего органов.
Рекомендация для Вас - 4.3. Общественное движение в русской культуре XIX века.
4. Должностные лица органов управления обществом.
5. Какие существуют виды голосования?
6. Как оформляются отношения с членами органов управления общества?
7. Что такое «конфликт интересов»?
8. Как создаются государственные корпоративные права?
9. Управление государственными корпоративными правами.
