Диссертация (Правовое регулирование работы за пределами установленной продолжительности рабочего времени), страница 8

Н.Г. Александров, изучая различияв юридическом значении норм, определяющих экстенсивную и интенсивнуюмеру труда, особо отмечал, что «нормы продолжительности рабочего дня не1См.: Александров Н.Г. Трудовое правоотношение: монография. М.: Проспект, 2009.С. 288.См.: Каминская П.Д. Понятие трудового договора в советском праве // Вопросы трудового права.

М.: Изд-во АН СССР, 1948. Сб. 1. С. 82-85.См.: Лушников А.М., Лушникова М.В. Курс трудового права: учебник: в 2 т. Т. 2. С. 423.4Гинцбург Л.Я. Регулирование рабочего времени в СССР. С. 111.5См., например: Трудовое право России: учебник для бакалавров / под общ. ред.Е.Б. Хохлова, В. А. Сафонова. 5-е изд., перераб. и доп. М.: Изд-во Юрайт, 2013. С. 341.38допускают, без особых указаний на то в законе, отступлений ни в сторону ихуменьшения, ни в сторону их превышения»1.В ряде работ защитная функция рабочего времени именуется гарантийной или регулятивной2, что не отражается на ее содержании - установлении государством максимальной продолжительности рабочего времени, соблюдение которой обязательно для всех работодателей.

При этом иногдадополнительно выделяются охранительная функция рабочего времени, обеспечивающая восстановление трудоспособности работников через установление соответствующей продолжительности времени отдыха3, а также социальная функция, отражающаяся в нормах по ограничению рабочего времени,меры труда4, и культурная функция5. Однако представляется, что данныефункции являются подфункциями защитной функции рабочего времени.Измеримость рабочего времени делает его универсальной мерой труда,но мерой экстенсивной: поскольку труд в течение одного и того же промежутка времени может различаться по характеру, качеству и интенсивности,возникает разница в фактических затратах труда на единицу времени6, что непозволяет учитывать качество труда и фактическое количество выполненнойработы.В некоторых исследованиях в качестве самостоятельной правовой категории выделялось рабочее время как фактически отработанное работникомпвремя , однако представляется, что в таком смысле рабочее время не можетрассматриваться в качестве правовой категории.

Фактически отработанное1Александров Н.Г. Трудовое правоотношение: монография. С. 283.См.: Трудовое право России: учебник для вузов / под ред. С.Ю. Головиной иМ.В. Молодцова. М.: ИНФРА-М, Норма, 2008. С. 247; Трудовое право России / под ред.А.М. Куренного. 2-е изд., испр. и доп. М.: Изд. дом «Правоведение», 2008.

С. 270.3См.: Сыроватская JI.A. Трудовое право. М.: Высшая школа, 1995. С. 156.4См.: Гусов К.Н., Толкунова В.Н. Трудовое право России: учебник. М.: ТК Велби,Изд-во Проспект, 2005. С. 30.5См.: Козлов B.C. Правовое регулирование рабочего времени в России и зарубежныхстранах: автореф. ...

дис. канд. юрид. наук. М., 2007. С. 13.6См.: Трудовое право России: учебник / под ред. С.П. Маврина, Е.Б. Хохлова. 2-е изд.,перераб. и доп. М.: Норма, 2008. С. 406.пСм., например: Советское трудовое право: учебное пособие / под ред. К.С. Батыгина.М.: Профиздат, 1975. С. 217, 218; Лушников А.М., Лушникова М.В. Курс трудового права:учебник: в 2 т. Т. 2. С. 423.39время - это время реального участия работника в производственных процессах работодателя, и оно может не совпадать с установленной для работникапродолжительностью рабочего времени, превышать ее или быть меньше.

Вединственном легальном определении фактически отработанное время трактуется как «время работы в течение нормального рабочего времени; время,отработанное сверх нормальной продолжительности рабочего времени; время, проведенное на рабочем месте для его обслуживания и подготовки к работе; время простоя на рабочем месте не по вине работника; время, отведенное для коротких перерывов в работе для отдыха. В фактически отработанное время не включается оплаченное, но не отработанное время, например,ежегодный отпуск или время болезни»1. Сравнение данного определения сопределением рабочего времени, данным в ст.

91 ТК РФ, позволяет выделитьследующие различия:- в фактически отработанное время в отличие от рабочего времени невключается время, в течение которого работник в соответствии с правиламивнутреннего трудового распорядка и условиями трудового договора долженбыл исполнять, но не исполнял трудовые обязанности;- в фактически отработанное время не включается ряд периодов, которые в соответствии с ТК РФ, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ относятся к рабочему времени.Согласно ч.

4 ст. 91 ТК РФ, работодатель обязан вести учет фактическиотработанного работником времени.По смыслу легальной дефиниции рабочего времени, приведенной в ст.91 ТК РФ, в рабочее время наравне с периодами, когда работник должен былисполнять трудовые обязанности, включаются периоды, когда трудовая обязанность очевидно не исполняется. В силу этого содержащееся в ТК РФ определение фактически исключает возможность использования рабочего вре1Пункт 7.23 приказа Росстата от 21 декабря 2010 г. № 452 «Об утверждении Методологических положений по проведению выборочных обследований населения по проблемам занятости (обследований рабочей силы)» // Справочная правовая система «КонсультантПлюс».40мя в качестве меры труда, тем самым ставя под сомнение и применимостьопределяемого в Кодексе рабочего времени в качестве элемента трудовогоправоотношения.В связи с этим в науке трудового права неоднократно указывалось нанеобходимость сужения определения рабочего времени.

В частности, подрабочим временем по трудовому праву, как считают некоторые ученые, следует понимать «время, в течение которого работник в соответствии с ТК РФи другими нормативными правовыми актами, указанными в ТК РФ, в частности с правилами внутреннего трудового распорядка или графиками сменности, коллективным договором, а также условиями трудового договора, должен выполнять порученную ему работу в установленном месте»1.Однако развитие трудового законодательства привело к появлениюнорм, регламентирующих новые виды занятости, в частности в ТК РФ былавключена глава 49\ посвященная регулированию труда дистанционных работников. В силу закрепленного в ч. 1 ст.

3121 ТК РФ определения дистанционной работы, при которой выполнение определенной трудовым договоромтрудовой функции осуществляется «вне места нахождения работодателя, егофилиала, представительства, иного обособленного структурного подразделения (включая расположенные в другой местности), вне стационарного рабочего места, территории или объекта, прямо или косвенного находящихся подконтролем работодателя», на дистанционных работников не может быть распространена юридическая дефиниция рабочего времени, включающая указание на выполнение работы в установленном месте.

Таким образом, утратаобщеобязательности предложенным определением рабочего времени, содержащим обязательное условие о нахождении работника в установленном месте, делает это определение неприменимым для толкования и примененияположений нормативного правового акта.Вместе с тем в Конвенции МОТ № 302 рабочее время определено как1Бриллиантова Н.А. и др. Трудовое право: учебник / под ред.

О.В. Смирнова, И.О.Снигиревой. 3-е изд., перераб. и доп. М.: ТК Велби, Изд-во Проспект, 2007. С. 310.См.: Конвенция МОТ № 30 «О регламентации рабочего времени в торговле и в учре-41период, в течение которого трудящиеся находятся в распоряжении работодателя, причем особо оговаривается, что в рабочее время не включается времяотдыха, в течение которого работники в распоряжении работодателя не находятся. Аналогичное определение содержится в Конвенциях МОТ № 511 и№ 61 , которые, так же как и Конвенция № 30, не ратифицированы Российской Федерацией.В приведенном определении в качестве основного и единственногокритерия рабочего времени выделено нахождение работника в распоряженииработодателя, его подчиненность последнему.

В российском трудовом законодательстве данный критерий также использован в определении рабочеговремени, однако подчиненность работника работодателю трансформированав необходимость для работника подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка (и условиям трудового договора) при исполнении трудовойфункции. J1.C. Таль, рассматривая природу хозяйской власти, отмечал, чтоона является лишь частью внутреннего распорядка3. На то же указывал Н.Г.Александров, который также рассматривал обязанность «повиновения» работодателю как составляющую обязанности трудиться с соблюдением внутреннего трудового распорядка, то есть подчиненность работника работодателю распространяется лишь на то, каким образом работник должен осуществлять трудовую деятельность4.Другим критерием, применяемым в трудовом законодательстве при характеристике рабочего времени, является необходимость для работника исждениях»(1930).URL:http://www.ilo.org/wcmsp5/groups/public/---ed_norm/—normes/documents/normativeinstrument/ wcms_c030_ru.htm (дата обращения: 02.05.2016).1См.: Конвенция МОТ № 51 «О сокращении продолжительности рабочего времени наобщественныхработах»(1936).URL:http://www.ilo.org/dyn/normlex/en/f?p=NORMLEXPUB:12100:0::NO::P12100_ILO_CODE:C051 (дата обращения: 02.05.2016).См.: Конвенция МОТ № 61 «О сокращении рабочего времени в текстильной промышленности»(1937).URL:http://www.ilo.org/dyn/normlex/en/f?p=NORMLEXPUB:12100:0::NO::P12100_ILO_CODE:C061 (дата обращения: 02.05.2016).См.: Таль JI.C.