33174 (587519), страница 10

Просмтор этого файла доступен только зарегистрированным пользователям. Но у нас супер быстрая регистрация: достаточно только электронной почты!

Текст из файла (страница 10)

Коллектив авторов курса лекций по предпринимательскому праву придерживается мнения о том, что преобразование предприятия в иную организационно-правовую форму отличается от реорганизации по двум признакам: 1) субъектный состав рынка остается неизменным; 2) отсутствует правопреемство. При преобразовании не происходит замены одного юридического лица другим, а видоизменяется лишь организационно-правовая форма предприятия. Поскольку в обороте продолжает действовать прежний субъект с прежним объемом прав и обязанностей, отпадает и проблема правопреемства⁸⁰.

Мартемьянов В.С. занимает менее жесткую позицию и предлагает считать преобразование специального вида реорганизацией⁸¹.

Соглашаясь с тем, что преобразование в отличие от других процедур обладает определенной спецификой, попытаемся выявить некоторые особенности, присущие данной форме реорганизации.

Процедура преобразования юридического лица основной своей целью имеет изменение организационно-правовой формы предприятия. Последнее влечет за собой изменение правового статуса юридического лица, а в некоторых случаях - и изменение объема прав и обязанностей участников реорганизуемого субъекта, что, в свою очередь, может затрагивать права и интересы третьих лиц, состоящих в хозяйственных отношениях с данным предприятием. Например, при преобразовании полного товарищества в хозяйственное общество (за исключением общества с дополнительной ответственностью) устраняется субсидиарная ответственность участников по обязательствам товарищества. Однако в целях защиты интересов кредиторов полного реорганизуемого товарищества законодатель предусмотрел особый режим ответственности в течение первых двух лет после изменения организационно-правовой формы. В соответствии со ст. 68 ГК РФ при преобразовании товарищества в общество каждый полный товарищ, ставший участником (акционером) общества, в течение двух лет несет субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к обществу от товарищества. При этом отчуждение бывшим товарищем принадлежавших ему долей (акций) не освобождает его от такой ответственности.

В отличие от этого преобразование общества с дополнительной ответственностью или производственного кооператива в акционерное общество или общество с ограниченной ответственностью устраняет субсидиарную ответственность участников без предоставления каких-либо дополнительных гарантий кредиторам.

При преобразовании полного товарищества в любую из организационно-правовых форм изменяется порядок представительства реорганизуемой организации в отношениях с контрагентами. В соответствии со ст. 72 ГК РФ действовать в гражданском обороте от имени полного товарищества вправе либо каждый его участник, либо все участники совместно, либо один или несколько участников, которым поручено ведение дел. Таким образом, организационно-правовая форма полного товарищества допускает возможность как единоличного руководства делами предприятия, так и коллегиального (совместного). При единоличном представительстве одному из участников выдаются доверенности от имени всех остальных, а при совместном ведении дел товарищества для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества. Преобразование полного товарищества исключает возможность осуществления представительства в таких формах и устанавливает презумпцию представительства единоличного исполнительного органа реорганизованного юридического лица.

В случае преобразования открытого акционерного общества в любой другой вид юридического лица прекращается обязанность реорганизуемого субъекта ежегодно опубликовывать в средствах массовой информации, доступных для всех акционеров данного общества сведения.

Серьезные изменения в объеме прав и обязанностей участников полного товарищества наступают в результате преобразования полного товарищества в хозяйственное общество. Прежде всего, следует иметь в виду изменения принципа единогласия в управлении делами юридического лица. Согласно ст. 71 ГК РФ управление делами полного товарищества осуществляется по общему согласию всех участников, причем, как правило, каждый участник имеет один голос. В то же время голоса на общем собрании участников (акционеров) хозяйственных обществ распределяются между ними пропорционально принадлежащим им (долям) акциям.

Кроме того, участники реорганизованных в акционерное общество полного товарищества и общества с ограниченной ответственностью утрачивают право требовать выдела доли из имущества вновь образованного юридического лица. Статья 78 ГК РФ предоставляла такое право участнику, выбывшему из полного товарищества — при выходе ему выплачивалась стоимость части имущества товарищества, соответствующая доле в складочном капитале. Участник общества с ограниченной ответственностью также вправе в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников. При этом ему должна быть выплачена стоимость части имущества, соответствующая его доле в уставном капитале.

В акционерном обществе выделение доли акционера категорически невозможно. Согласно ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» ⁸² помимо других прав акция предоставляет ее владельцу право на получение части имущества акционерного общества только после его ликвидации.

В некоторых случаях преобразования юридических лиц в результате реорганизации на участников могут быть возложены новые дополнительные обязанности. Например, при преобразовании акционерного общества в производственный кооператив или полное товарищество на участников реорганизованного юридического лица возлагается субсидиарная ответственность по обязательствам кооператива или полного товарищества. Кроме того, участники производственного кооператива помимо объединения имущественных взносов обязаны принимать личное участие в деятельности кооператива.

Таким образом, преобразование юридических лиц влечет за собой не только изменение организационно-правовой формы предприятия, но и в некоторых случаях существенно изменяет объем прав и обязанностей участников реорганизованных субъектов, влияя тем самым на характер взаимоотношений участников между собой и с третьими лицами.

В то же время отдельные случаи изменения организационно-правовой формы юридических лиц хотя внешне и напоминают реорганизацию, но все же не могут быть причислены к данному институту. В качестве примера можно привести процедуру приведения в соответствие с требованиями законодательства учредительных документов некоторых юридических лиц, инициированную Федеральным законом «О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» ⁸³. В соответствии с указанным нормативным актом приведение организационно-правовых форм юридических лиц в соответствие с требованиями законодательства осуществлялось двумя способами.

Первый способ предусматривал, что к отдельным видам юридических лиц, в частности к товариществам с ограниченной ответственностью, акционерным обществам закрытого типа, акционерным обществам открытого типа, смешанным товариществам, государственным и муниципальным предприятиям, основанным на праве полного хозяйственного ведения, федеральным казенным предприятиям с момента введения в действие первой части ГК РФ, а именно со дня его официального опубликования, применяются нормы гражданского законодательства соответственно об обществах с ограниченной ответственностью, акционерных обществах, товариществах на вере, об унитарных предприятиях, основанных на праве хозяйственного ведения, и унитарных предприятиях, основанных на праве оперативного управления. При этом учредительные документы данных организаций продолжают действовать в части, не противоречащей ГК РФ, и в установленные сроки должны быть приведены в соответствие с нормами закона.

Таким образом, изменение правового статуса названных юридических лиц произошло автоматически, одновременно с введением в действие ГК РФ, причем для изменения специфики организационно-правовой формы волеизъявления самих субъектов не требовалось и альтернативы при выборе новой организационно-правовой формы предоставлено не было. Данный пример невозможно отнести к способам реорганизации, поскольку при изменении организационно-правовой формы указанных юридических лиц законодатель не обязывал их осуществлять все необходимые реорганизационные мероприятия, включая обязательное письменное уведомление кредиторов об изменении организационно-правовой формы. Следовательно, кредиторы юридического лица не приобрели права требовать досрочного прекращения или исполнения обязательств, принятых на себя данным юридическим лицом, не требовалось составления передаточного акта и оформления иной необходимой при реорганизации документации. Таким образом, отсутствие юридических последствий, характерных для процедуры преобразования, прямо указывает на то, что приведение в соответствие учредительных документов, предусмотренное п. 4 ст. 6 названного Закона, не может быть признано реорганизацией.

Второй способ изменения организационно-правовой формы юридических лиц, предусмотренный Федеральным законом «О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», предполагал, что предприятия, организационно-правовая форма которых не имеет аналога во вновь вводимом ГК РФ, в частности, индивидуальные (семейные) частные предприятия (ИЧП), предприятия, созданные хозяйственными товариществами и обществами, общественными и религиозными организациями, объединениями, благотворительными фондами, и другие не находящиеся в государственной или муниципальной собственности предприятия, основанные на праве полного хозяйственного ведения в срок до 1 июля 1999 г. подлежат преобразованию в хозяйственные товарищества, общества или кооперативы либо ликвидации. В данном случае речь идет не просто о приведении в соответствие учредительных документов, а о преобразовании одной организационно-правовой формы в другую. Таким образом, законодательно были определены случаи обязательной реорганизации предприятий, причем реорганизуемым субъектам было предоставлено право выбора не только организационно-правовой формы, момента преобразования (до 1 июля 1999 г.), но и возможности вообще отказаться от реорганизации и ликвидироваться. Юридические лица, изъявившие желание продолжать предпринимательскую деятельность, обязаны выбрать одну из закрепленных в ГК РФ организационно-правовых форм и провести процедуру преобразования с учетом требований действующего законодательства о соблюдении гарантий прав кредиторов и прав участников. В этом случае процесс изменения организационно-правовой формы юридических лиц может быть признан реорганизацией в форме преобразования.

Распространенным мнением среди специалистов является то, что не всякое преобразование юридического лица связано с изменением его организационно-правовой формы и, следовательно, не всякое преобразование юридического лица может быть названо реорганизацией. В частности, данного мнения придерживается Г.С. Шапкина, иллюстрируя его следующим примером. При изменении типа акционерного общества — закрытого на открытое и открытого на закрытое — реорганизации в юридическом понимании не происходит. А отсюда следуют имеющие существенное значение выводы. Поскольку смена типа общества не является его реорганизацией, то в этом случае не возникает, во-первых, право кредиторов требовать от общества прекращения или досрочного исполнения обязательств, что возможно при реорганизации, и, во-вторых, не требуется составления передаточного акта, что необходимо при преобразовании общества в юридическое лицо другой организационно-правовой формы. Не возникает и у акционеров права требовать от общества выкупа акций в соответствии со ст. 75 и 76 Закона об АО.

Аналогичный подход был воспринят современной судебно-арбитражной практикой и воплотился в положениях постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 2 апреля 1997 г. № 4/8 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах». Согласно п. 6 названного документа при рассмотрении споров, связанных с преобразованием акционерного общества одного типа в акционерное общество другого типа, необходимо учитывать, что изменение типа общества не является реорганизацией юридического лица (его организационно-правовая форма не изменяется), поэтому требования, предусмотренные п. 5 ст. 58 ГК РФ, п. 5 ст. 15 и ст. 20 Закона «Об акционерных обществах», — о составлении передаточного акта, об уведомлении кредиторов о предстоящем изменении типа акционерного общества — в таких случаях предъявляться не должны. Не применяются при этом и другие нормы, касающиеся реорганизации общества, в том числе предоставляющие акционерам право требовать выкупа принадлежащих им акций общества, если они голосовали против преобразования или не участвовали в голосовании (ст. 75 Закона об АО)⁸⁴.

Соглашаясь с приведенными мнениями, в то же время нельзя не отметить того обстоятельства, что изменение типа акционерного общества в рамках одной организационной формы влечет за собой существенные последствия не только для акционеров, но и для третьих лиц, в том числе кредиторов преобразованного АО.

Так, при преобразовании открытого акционерного общества в закрытое в некоторой степени сужается объем прав акционеров.

Прежде всего это касается права акционеров открытого общества отчуждать принадлежащие им акции сторонним инвесторам без согласия других акционеров этого общества. Акционеры же закрытого акционерного общества имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения другому лицу. Причем уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право общества на приобретение акций, продаваемых его акционерами, если акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций.

Характеристики

Список файлов ВКР