33174 (587519), страница 11

Просмтор этого файла доступен только зарегистрированным пользователям. Но у нас супер быстрая регистрация: достаточно только электронной почты!

Текст из файла (страница 11)

Открытое акционерное общество, преобразованное в закрытое, лишается возможности проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.

Кредиторы такого общества утрачивают возможность получать информацию о финансовом, экономическом, юридическом состоянии дел, поскольку прекращается публичное ведение дел такого общества, связанное с ежегодным опубликованием в средствах массовой информации, доступных для всех акционеров, сведений о деятельности акционерного общества.

При преобразовании закрытого акционерного общества в открытое, напротив, акционеры и само общество приобретают дополнительные обязательства, в том числе обязанность ежегодной обязательной аудиторской проверки финансовой отчетности общества; обязанность заключения договора со специализированным регистратором о ведении и хранении реестра акционеров, если число акционеров — владельцев обыкновенных акций — более пятисот. Для акционеров акционерного общества с числом акционеров — владельцев обыкновенных акций — более одной тысячи установлены специальные правила приобретения крупного пакета обыкновенных акций общества (30 или более процентов), предусматривающие обязательную публичную оферту, адресованную всем акционерам, о приобретении в пределах установленного срока принадлежащих им акций.

Таким образом, изменение типа акционерного общества существенным образом сказывается на объеме прав и обязанностей самого акционерного общества, его акционеров, а также правомочиях третьих лиц, связанных с данным юридическим лицом хозяйственными и другими отношениями.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Завершая дипломное исследование можно сделать следующие обобщающие выводы, что реорганизация юридического лица – это сложное многогранное правовое явление, которое должно быть проведено с соблюдением требований, как гражданского законодательства, так и налогового, антимонопольного, а также законодательства о рынке ценных бумаг. Для осуществления реорганизации юридических лиц необходимо привлечение большого круга специалистов – юристов, аудиторов, оценщиков, консультантов по различным сферам финансово-хозяйственной деятельности юридического лица.

В дипломной работе рассмотрены дискуссионные вопросы, которые затрагиваются различными правоведами, наиболее актуальные проблемы, которые возникают при реорганизации юридических лиц.

Дискуссионные вопросы возникают уже при определении понятия «реорганизация юридического лица». Действующее гражданское законодательство РФ никак не формулирует понятие и основные признаки реорганизации. Поэтому существует множество мнений о определении реорганизации. Наиболее часто авторы процесс реорганизации отождествляют с процедурой прекращения юридического лица (Брагинский М.И., Суханов Е.А., Мартемьянов В.С. и др.)

Существует немало пробелов в законодательстве, регулирующем такой сложный процесс, как реорганизация.

Анализ существующих норм российского законодательства, регламентирующих подготовку принятия решения о реорганизации, показывает, что они не позволяют участникам не только оценить возможность и необходимость предлагаемого варианта реорганизации, но и ознакомиться с теми документами, которые определяют будущую судьбу товарищества или общества и, в конечном счете, их собственную судьбу.

1. Предлагается в законодательстве предусмотреть, что исполнительный орган коммерческой организации (для хозяйственных товариществ это может быть участник, поставивший вопрос о реорганизации на решение участников товарищества) должен подготовить письменное юридическое и экономическое обоснование реорганизации, как это сделано, для АО Постановлением ФКЦБ от 31 мая 2002 г. № 17/пс «Об утверждении Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров». А также ввести в процесс реорганизации оценщика, как независимого, профессионального специалиста.

2. Существует проблема недостоверности передаточного акта и разделительного баланса. Российское законодательство предусматривает необходимость утверждения передаточного акта и разделительного баланса одновременно с принятием решения о реорганизации. Юридическое лицо, находящееся в процессе реорганизации, не приостанавливает своей деятельности. Совершение любой сделки в ходе такой деятельности, а также наступление определенного события (такого, как пожар) отражается на достоверности предлагаемого к утверждению или уже утвержденного передаточного акта (разделительного баланса). В связи с этим предлагается законодательное разделение во времени момента принятия решения о реорганизации и момента утверждения передаточного акта.

3. В данной дипломной работе также предлагается ввести некоторые ограничения права требования кредиторов о прекращении или досрочном исполнении обязательства реорганизуемым юридическим лицом. В связи с тем, что зачастую процедура реорганизации юридического лица — должника укрепляет его экономические позиции и улучшает финансовое положение, а досрочное прекращение существующих обязательств не только прерывает налаженные хозяйственные отношения, но и может причинить реальный ущерб должнику.

4. В силу ст. 19 Закона "Об акционерных обществах" при реорганизации АО в форме выделения общее собрание акционеров каждого общества, создаваемого в результате такой реорганизации, принимает решение об утверждении его устава и образовании его органов. Порядок же проведения такого собрания действующим законодательством РФ не урегулирован, что создает риск признания недействительной всей процедуры реорганизации юридического лица.

Представляется, что правовой статус и порядок проведения общего собрания при реорганизации акционерного общества - пробел в законодательстве РФ. В соответствии со ст. 6 ГК РФ к отношениям, связанным с проведением общего собрания акционеров общества, создаваемого в результате реорганизации в форме выделения, надо по аналогии закона применять нормы права, регулирующие отношения, связанные с проведением учредительного собрания (ст. 9 Закона).

В соответствии со ст. 8 Закона общество может быть создано путем учреждения вновь и путем реорганизации существующего юридического лица. На учредительном собрании, упомянутом в ст. 9 Закона, должны быть приняты решения по вопросам учреждения нового общества, утверждения его устава, избрания его органов управления (п. 2 ст. 9 Закона).

Реорганизация, наряду с учреждением, - это один из способов создания общества. Отношения, возникающие при создании общества путем реорганизации существующего юридического лица, имеют с отношениями, возникающими при создании общества путем учреждения, общую цель. Этой целью выступает создание нового юридического лица. Следует признать, что общее собрание акционеров общества, создаваемого в результате реорганизации, не тождественно общему собранию акционеров, упомянутому в ст. 47 Закона. Последнее является высшим органом управления уже существующего юридического лица.

В связи с этим нельзя беспрепятственно применять к отношениям, связанным с проведением общего собрания акционеров общества, создаваемого в результате реорганизации, нормы, регламентирующие проведение общего собрания акционеров существующего общества.

6. По правовой природе общее собрание акционеров общества, создаваемого в результате реорганизации, схоже с учредительным собранием: оно является органом создаваемого общества, и схоже с учредительным собранием по целям его проведения. О схожести общего собрания акционеров общества, создаваемого в результате реорганизации, с учредительным собранием высказываются и правоведы.

Применительно к определению состава участников общего собрания акционеров общества, создаваемого в результате реорганизации, возникает проблема с лицами, которые после создания этого общества получат привилегированные акции. Непосредственно применять п. 1 ст. 32 Закона, который предусматривает, что по общему правилу акционеры-владельцы привилегированных акций не имеют право голоса на общем собрании акционеров, здесь нельзя.

Во-первых, в этом пункте речь идет об общем собрании акционеров уже существующего общества. Во-вторых, речь идет об уже существующих привилегированных акциях, об акциях уже существующего общества. На момент проведения этого собрания, как и учредительного собрания, обыкновенные и привилегированные акции как таковые отсутствуют. Акции возникнут только после государственной регистрации создаваемого общества.

Считаем, что все лица, которые изъявили желание создать новое юридическое лицо независимо от того, какими категориями акций (обыкновенные, привилегированные) и типами привилегированных акций они будут владеть после создания общества, вправе участвовать с правом голоса как на учредительном собрании, так и на общем собрании акционеров общества, создаваемого в результате реорганизации. Все эти лица имеют равные права на момент проведения этих собраний, в том числе право голоса, право выдвижения кандидатов в органы управления создаваемых обществ.

При реорганизации следует очень ответственно отнестись к составлению и оформлению всех необходимых документов с учетом требований законодательства. Представляется, что проведение реорганизации должно обеспечиваться квалифицированной поддержкой, которую могут оказать профессиональные юристы.

На наш взгляд законодателю нужно наиболее внимательно и серьезно отнестись к урегулированию института реорганизации, т.к. в процессе реорганизации затрагиваются права и законные интересы широкого круга лиц.

СПИСОК ИСПОЛЬЗУЕМЫХ НОРМАТИВНО-ПРАВОВЫХ АКТОВ И НАУЧНОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

Нормативные акты

1. Конституция РФ // Российская газета. 1993. 25 декабря.

2. Гражданский кодекс Российской Федерации Ч.1-3 .М.ТК Велби 2005.

3. Гражданский кодекс РСФСР 1964 г. // Ведомости Верховного Совета РСФСР. 1964. № 24. Ст. 406; 1966. № 32. Ст. 771; 1973. № 51. Ст. 1114; 1974. № 51. Ст. 1346; 1986. № 23. Ст. 638; 1987. № 9. Ст. 250; 1988. № 1. Ст. 1; 1991. № 15. Ст. 494; 1992. № 15. Ст. 768; 1992. № 29. Ст. 1689; 1992. № 34. Ст. 1966.

4. Налоговый Кодекс Российской Федерации. Часть 2. (с изм. и доп. От 1 июля 2005 г.)// СЗ РФ. 2000. № 32. Ст. 3340.

5. Трудовой кодекс Российской Федерации от 30 декабря 2001 г. N 197-ФЗ (с изм. и доп. от 13 марта 2005 г.) // СЗ РФ. 2002. № 1. Ст.3.

6. Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (с изм. и доп. от 29 декабря 2004 г.) // СЗ РФ. 1996. № 1. Ст. 1.

7. Федеральный закон от 8 декабря 1995 г. № 193-ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации» (с изм. и доп. от 11 июня 2003 г.) // СЗ РФ. 1995. № 50. Ст. 4870

8. Федеральный закон от 19 мая 1995 г. № 82-ФЗ «Об общественных объединениях» (с изм. и доп. от 25 июля 2002 г.) // СЗ РФ. 1995. № 21. Ст. 1930.

9. Федеральный закон от 8 мая 1996 г. № 41-ФЗ «О производственных кооперативах» (с изм. и доп. от 21 марта 2002 г.) // СЗ РФ. 1996. № 20. Ст. 2321.

10. Федеральный закон от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» (с изм. и доп. от 21 марта 2002 г.) // СЗ РФ. 1996. № 3. Ст. 145.

11. Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» // СЗ РФ. 1996. № 17. Ст. 1918.

12. Федеральный закон от 21 июля 1997 г. № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» (с изменениями от 11 апреля 2002 г.) // СЗ РФ. 1997. № 30. Ст. 3594.

13. Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (с изм. и доп. 29декабря 2004 г.) // СЗ РФ. 1998. № 7. Ст. 785.

14. Федеральный закон от 7 августа 2001 г. № 120-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» // СЗ РФ. 2001. № 33 (Часть1). Ст. 3423.

15. Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (с изм. и доп. от 21 марта 2002 г.) // СЗ РФ.2001. № 33. (Часть 1). Ст. 3430.

16. Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц» от 8 августа 2001г. № 129-ФЗ( с изм. и доп. от 2 июля 2005 г.) // СЗ РФ. № 33. (Часть 1). Ст. 3431.

17. Федеральный закон «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» от 11 октября 2002г. № 161–ФЗ // СЗ РФ. № 37. Ст.3854.

18. Закон РФ от 22 марта 1991 г. № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» (с изм. доп. от 7 марта 2005 года) // Ведомости РФ. 1991. № 16. Ст. 499.

19. Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик от 31 мая 1991 г. // Ведомости СССР. 1991. № 26. Ст. 733.

20. Закон РСФСР от 25 декабря 1990 г. № 445-1 «О предприятиях и предпринимательской деятельности» // Ведомости РСФСР. 1990. №30. Ст. 418.

21. Государственная программа приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации (утверждена Указом Президента РФ от 24 декабря 1993 г. № 2284) (с изм. и доп. от 14 марта 1996 г., 6 октября 1997 г., 15 июля 1998 г., 1 августа 2000 г., 23 июля 2001 г., 3 апреля 2002 г.) // САПП РФ. 1994. № 1. Ст. 2.

22. Указ Президента РФ от 18 августа 1996 г. № 1210 «О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционера» (с изм. и доп. от 9 августа 1999 г.) // СЗ РФ. 1996. № 35. Ст. 4142.

23. Постановление Правительства РФ от 12 февраля 1999 г. № 167 «Об утверждении Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации» // СЗ РФ.- 1999. -№ 8. -Ст. 1028.

24. Постановление Правительства РФ от 19 июня 2002 г. №440 «Об утверждении Порядка Взаимодействия Регистрирующих органов при государственной регистрации юридических лиц, создаваемых путем реорганизации» // СЗ РФ. 2002. № 26. Ст. 2587.

25. Постановление Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 31 мая 2002 г. № 17/пс «Об утверждении Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров» // «Российская газета» от 18 июля 2002 г.

26. Письмо Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 17 апреля 2000 г. № ИК-04/1872 «О некоторых вопросах, связанных с размещением акций при реорганизации» // «Вестник Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг». 2000 г. № 4.

27. Положение об акционерных обществах. Утверждено постановлением Совета Министров РСФСР от 25 декабря 1990 г. № 601 // Собрание постановлений Правительства РСФСР. 1991. № 6. Ст. 92.

Специальная литература

1. Актуальные проблемы гражданского права. Сб. ст. / Под ред. М.И. Брагинского. М., 1998.

2. Архипов Б.П. Юридическая природа фактического состава, опосредующего реорганизацию акционерного общества. // Законодательство. -2002. -№ 3.

3. Асосков А. Акционерное законодательство Европейского Союза // Закон. -2003. № 9.

4. Бернард Блэк, Рейнир Крэкман, Анна Тарасова. Комментарий Федерального закона об акционерных обществах / Под общей редакцией А.С. Тарасовой. М.: Издательство "Лабиринт", 1999.

5. Богуславский М.М. Международное частное право. М., 1994.

6. Брагинский М.И., Медведева Т.М., Тимофеев А.В. Реорганизация и ликвидация юридических лиц по законодательству России и стран Западной Европы. М., 2000.

7. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Общие положения. М., 1997.

8. Брагинский М. И. Юридические лица // Хозяйство и право. -2004. -№ 3.

9. Братусь С.Н. Субъекты гражданского права. - М.: Государственное издательство юридической литературы, 1950.

10. Веденин Н.Н. Приватизация и реорганизация предприятий АПК (Правовые аспекты) // Государство и право.- 2003.- № 4.

11. Витрянский В.В. Гражданский кодекс о юридических лицах // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. -2004. -№ 5.

12. Витрянский В.В. Реорганизация и ликвидация юридических лиц: забота об интересах кредиторов // Закон. -2002.- № 3.

13. Витушко В. Право на собственность и новые формы хозяйствования // Хозяйство и право. -2003. -№ 10.

14. Гражданское право России: Курс лекций. Часть первая/Под ред. Садикова О.Н. - М.: Юридич. лит., 1996.

15. Гражданское право. Учебник / Под ред. Суханова Е.А. - 2-е изд., перераб. и доп. – М.: Издательство БЕК., 1998.

16. Гражданское право. Учебник / Под ред. Толстого Ю.К. и Сергеева А.П. Т. 1. – М.: Проспект., 1999.

17. Грибанов В.П. Юридические лица. - М.: МГУ, 1961.

18. Долинская В.В. Акционерное право: Учебник / Отв. ред. А.Ю. Кабалкин. М.: Юрид. лит., 2003.

19. Жданов Д.В. Реорганизация акционерных обществ в Российской Федерации. Изд. 2-е, перераб. и доп. М.: Лекс-Книга, 2002.

20. Жданов Д.В. Реорганизация в форме выделения // Законодательство.-2003.- № 5.

21. Зенин И.А. Гражданское и торговое право капиталистических стран. М., 1992.

22. Козлова Н. В. Учредительный договор о создании коммерческих обществ и товариществ. М.,1994.

23. Колосов Д.О. Новый закон о государственной регистрации юридических лиц. // Бухгалтерский учет. -2002. - № 14.

24. Комментарий к Гражданскому кодексу РФ (Часть 1,2) / Под ред. Садикова О.Я. М., 1995.

25. Комментарий судебно-арбитражной практики. Вып. 1 / Под ред. Яковлева В. Ф. М., 1994.

26. Комментарий части первой и второй Гражданского кодекса РФ для предпринимателей / Под ред. М.И. Брагинского. М.Наука, 2002.

27. Комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (постатейный) / Отв. ред. Залесский. В. В.М., 2003.

28. Коровайко А.В. Реорганизация юридических лиц: проблемы правового регулирования // Хозяйство и право. -2003.- № 11.

29. Коровайко А. В. Договор реорганизации хозяйственных обществ // Хозяйство и право. -2000. -№ 7.

30. Коровайко А. Договоры о слиянии и присоединении хозяйственных обществ // Хозяйство и право. -2001.- №2.

31. Коровайко А.В. Реорганизация хозяйственных обществ. Теория, законодательство, практика: Учебное пособие. – М.: Издательство НОРМА (Издательская группа НОРМА – ИНФФРА-М), 2001.

32. Коханова М.А. Реорганизация обществ с ограниченной ответственностью. Практическое пособие. М.,БЕК, 2002.

33. Кулагин М.М. Избранные труды. М., 1997.

34. Лапач В. А. Имущественные комплексы предприятий как объекты прав: понятие и проблемы // Юридический вестник.- 2003.- №3.

35. Ломакин Д.В. Некоторые вопросы размещения акций при реорганизации акционерных обществ. // Законодательство.- 2000.- № 4.

36. Лытнева Н.А., Малявкина Л.И., Лытнева Е.А. Документальное оформление реорганизации ООО //Бухгалтерский учет.- 2002.- № 17.

37. Мартышкин С.В. Понятие и признаки реорганизации юридического лица: Автореферат кандидатской диссертации. - М. 2000.

38. Мартемъянов В.С. Хозяйственное право. Учебник. М., 2002.

39. Новодворский В.Д., Клинов Н.Н. Формирование бухгалтерского баланса при реорганизации юридического лица. //Бухгалтерский учет.- 2002.- № 15.

40. Новый Гражданский кодекс РФ об акционерных обществах и иных юридических лицах. М., 1997.

41. Постатейный комментарий к части первой Гражданского кодекса РФ / Гуев А.Н. 3-е изд., доп. и перераб. М.: ИНФРА-М, 2003.

42. Правовая охрана интеллектуальной собственности. Учебное пособие / Под ред. В.Я. Дементьева. М., 1995.

43. Предпринимательское право. Курс лекций / Под ред. Н.И. Клейн.- М., БЕК.-2002.

44. Реорганизация и ликвидация юридических лиц по законодательству России и стран Западной Европы. – М.: Юристъ, 2000.

45. Розенберг М.Г. Практика международного коммерческого арбитражного суда. Научно-практический комментарий. М., 1997.

46. Степанов Д.И. Правопреемство при реорганизации в форме выделения // Вестник ВАС РФ. -2002.

47. Суханов Е.А. Юридические лица, государственные и муниципальные образования (Комментарий ГК РФ) // Хозяйство и право.- 1995.- №4.

48. Суханов Е.А. Реорганизация акционерных обществ и других юридических лиц // Хозяйство и право. -2003.- № 1.

49. Суханов Е.А. Некоммерческие организации как юридические лица (Комментарий ГК РФ) // Хозяйство и право. 1998. № 4.

50. Трофимов К.Г. Реорганизация и ликвидация коммерческих организаций: Автореферат кандидатской диссертации. М. 1995.

51. Управление и корпоративный контроль в акционерном обществе / Под ред. Е. П. Губина. М., 1999.

52. Федеральный закон "О банках и банковской деятельности". Текст. Комментарии / Под ред. К. Д. Лубенченко. М., 2003.

53. Фогелъсон Ю. Б. О конституционной защите прав юридических лиц // Государство и право. -2002.- № 6.

54. Хрестоматия по истории отечественного государства и права. X век — 1917 год / Сост. В. А. Томсинов. М., 1998.

55. Хрестоматия по истории отечественного государства и права. 1917—1991 / Под ред. О.И. Чистякова. М., 1997.

56. Чубаров С.А Правопреемство при реорганизации юридических лиц //Законодательство.- 1998. -№ 7.

57. Чувилин А. Реорганизация АО // Хозяйство и право.-2004.- № 5.

58. Шапкина Г.С. Арбитражно-судебная практика применения Федерального закона "Об акционерных обществах". М., 2003.

59. Шапкина Г.С. Новое в Российском акционерном законодательстве: Изменение и дополнение Федерального закона "Об акционерных обществах" / Центр деловой информации еженедельника "Экономика и жизнь". М., 2002.

60. Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. 1: Введение. Торговые деятели. - М.: Статут, 2003.

61. Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права. М., 1994.

62. Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. М., 1995.

63. Юмашев Ю.М. Основные тенденции развития акционерного права ЕС // Государство и право. 1992. № 6.

Судебная практика

1. Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» // Бюллетень Верховного Суда РФ. 1996. № 9.

2. Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 9 декабря 1999 г. № 90/14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью» // Российская газета. 2000. 27 января.

3. Дело № А55-1879/2000-30 из архива Арбитражного суда Самарской области

4. Дело № 55-7116/03 из архива арбитражного суда Самарской области.

5. Дело №55-11823/03 из архива арбитражного суда Самарской области.

6. Дело № 55-11169/04 из архива арбитражного суда Самарской области.

ПРИЛОЖЕНИЕ

УТВЕРЖДЕН

Характеристики

Список файлов ВКР