Диссертация (1173970), страница 52

Просмтор этого файла доступен только зарегистрированным пользователям. Но у нас супер быстрая регистрация: достаточно только электронной почты!

Текст из файла (страница 52)

Авторомтакже дана оценка утвержденной приказом Минюста России от 14.12.2016 № 288 формеадвокатского запроса и решению Верховного Суда РФ от 24.05.2017 по гражданскомуделу № АКПИ17-103 применительно к спорам родителей о детях. Установлено, что в силуприроды исследуемых споров, тесно связанных с личностью и семейной жизньюдоверителя, указание его фамилии, имени и отчества в адвокатском запросе не всегдаявляется нарушением адвокатской тайны, а продиктовано объективной необходимостью.В этой связи в соответствии с п. 3 ст. 6 Кодекса профессиональной этики адвоката онможет быть освобожден доверителем от обязанности хранить профессиональную тайну вэтой части.

В параграфе рассмотрены особенности проведения адвокатом опроса лиц,предположительно владеющих информацией, относящейся к спору, проанализированправовой статус протокола их опроса как доказательства по делу. Автором доказано, чтонесмотря на законодательную неопределенность механизма реализации указанногоправомочия адвоката, такой протокол может быть использован в гражданском процесседля подтверждения значимых обстоятельств по делу и является основанием для допросаопрошенного лица в суде в качестве свидетеля в случае наличия сомнений вдостоверности содержащихся в протоколе его опроса сведений.216Автором разработаны формы адвокатского запроса и протокола опроса третьеголица (Приложения Е, Ж).Исследование отражает взаимосвязь между решением вопроса об оказанииправовой помощи доверителю и результатами предварительной оценки полученной отнего информации о конфликтной ситуации, целях и пожеланиях относительно результатаее разрешения, объема поручения.

Автором сделан вывод, что адвокат принимаетпоручение на оказание квалифицированной юридической помощи в споре о ребенке, еслионо соответствует требованиям закона, нормам профессиональной этики адвоката,общепринятым представлениям о морали и нравственности, справедливости идобросовестности, интересам несовершеннолетнего при условии отсутствия каких-либопрепятствий к его принятию и наличии перспективы доказывания обоснованноститребований доверителя. В этой связи адвокат не может и не должен помогать доверителюиспользовать свое неправомерное поведение как способ защиты собственных прав.В работе выделено две формы участия адвоката в разрешении спора доверителя:предварительная (консультирование, анализ дела, выработка стратегии его ведения иформирование правовой позиции по нему, составление юридических документов,оказание содействия в сборе необходимых и недостающих доказательств) инепосредственная (представление интересов в органах и учреждениях, при общении соспециалистами, на переговорах с оппонентом, в процессе рассмотрения спора в суде).Проанализировав деятельность адвоката по представлению интересов доверителя иосуществлению защиты совпадающих интересов его, как родителя, и его ребенка в суде,автор пришел к выводу, что она состоит из следующих элементов: 1) анализа семейногозаконодательства и практики его применения судами; 2) выработки стратегии судебнойзащиты, тактики ведения дела и формирования правовой позиции по нему; 3)деятельности по доказыванию тех обстоятельств и фактов, на которых доверительосновывает свои требования, включая определение круга относимых и допустимыхдоказательств, исходя из особенностей процессуального положения доверителя (истецили ответчик); 4) отношений с доверителем; 5) отношений с ребенком, правовая связь скоторым строится опосредованно, через взаимодействие с доверителем; 6) обеспеченияреализации и защиты совпадающих интересов родителя и ребенка, их права насовместное проживание либо на общение в определенном порядке; 7) отношений соппонентом по вопросам мирного урегулирования спора; 8) отношений с судом в части217предоставления ему наиболее полной информации в целях эффективной защиты прав иинтересов доверителя.В исследовании ситуационный метод выделяется в качестве основного методаоказания адвокатом квалифицированной юридической помощи доверителям в спорах одетях.

Адвокат использует ситуационный метод при предоставлении правовых советов,формулировании правовой позиции по делу, формировании стратегии его ведения,разработке тактики их реализации и анализе возможных вариантов разрешенияконфликтной ситуации. Правовые советы адвоката содержат указания о действияхдоверителя, основанных на возможных вариантах реализации им своих прав иисполнения своих обязанностей, как родителем, которые с одной стороны не нарушаютимперативных предписаний законодателя, а с другой стороны, предоставляют ему правов условиях диспозитивного регулирования при стечении определенных обстоятельствизменить свое поведение с целью разрешения спорной ситуации на условиях, наиболееблагоприятных для него и для ребенка.

В этом и заключается сущность усмотренияадвоката, под которым автор понимает его внутреннее убеждение по конкретномувопросу и выраженное в выводах, содержащихся в предоставленных им правовыхсоветах. В качестве пределов усмотрения адвоката выступают как объективные, так исубъективные факторы юридического и неюридического характера (закон, правовой ипроцессуальныйстатусродителя,судебнаяпрактика,неправовыекатегории,обстоятельства дела). Именно они определяют содержание правовых советов адвоката ивыступают критериями оценки качества оказываемой адвокатом юридической помощи сточки зрения квалифицированности и добросовестности.В диссертации исследуются виды стратегий ведения споров родителей о детях,цели их формирования и порядок реализации. В зависимости от характера спорародителей автор выделяет два вида стратегий: доминирующую и альтернативноговыбора.

Доминирующая стратегия подразумевает выбор такого плана действий, которыйявляется явно лучшим с точки зрения перспективы достижения желаемого результата всравнении со всеми другими потенциально возможными. Недостатком этой стратегииявляется предсказуемость поведения и реакций стороны спора для иных его участников.Стратегия альтернативного выбора позволяет выбирать между несколькими планамидействий в зависимости от определенного развития спорной ситуации. Преимуществомэтой стратегии является невозможность для иных участников спора спрогнозировать218действия адвоката и доверителя, так как на этапе формирования стратегии они сами ещене знают, как будут реагировать на события, до тех пор, пока они не произойдут. Привыборе стратегии адвокату следует исходить из содержания обращения доверителя.Такие обращения делятся на повторяющиеся и прецедентные.

На основании различногосочетания личных целей доверителя, интересов ребенка и функций суда стратегиибывают двух типов. Первый тип заключается в защите адвокатом перед судомродительских прав доверителя в связи с тем, что цели их реализации направлены наудовлетворение потребностей ребенка и обеспечение его благополучия. Рассмотрениекаждого такого дела судом заключается в защите интересов ребенка и совпадающих снимиинтересовегородителя.Второйтипнаправленнаудовлетворениепреимущественно общественного интереса, и конкретное дело является поводом дляпривлечения внимания государства к имеющейся проблеме.

Такие дела, как правило,носят прецедентный характер. В них наиболее важным является публичное признаниефактов нарушения прав участников спора в связи с отсутствием надлежащего правовогорегулирования.В работе всесторонне изучены правовые позиции по спорам о детях и тактикиведения таких дел, их взаимосвязь между собой.

В зависимости от представленияинтересов отца или матери в споре о ребенке и наиболее вероятной стратегии ведениядела другой стороной были выделены возможные сценарии реализации сформированнойправовой позиции по делу («плохой родитель», «меркантильные интересы», «чинитпрепятствия в общении с ребенком», «ребенок не находится на иждивении родителя»,«родитель не занимается воспитанием ребенка», «ребенку с родителем плохо»,«существует угроза «похищения» ребенка родителем», «в целях осуществленияполноценного воспитания ребенка», «ради взыскания алиментов», «ради освобожденияот уплаты алиментов», «отец использовал мать как суррогатную», «родитель–праздник»,«принцип 6 Декларации прав ребенка / ст. 38 Конституции РФ»). Автором были выделеныследующие тактики ведения споров родителей о детях: совместного или раздельногопроживания ребенка и родителя; защиты или нападения, отрицания или признаниятребований, наличия или отсутствия фактов, добросовестного или недобросовестногоповедения родителя.Избираемые адвокатом тактика и правовая позиция должны основываться нанормах законодательства, регулирующих спорные правоотношения, сложившейся219судебной практике, учитывать перспективу рассмотрения дела в суде и исполнимостьвынесенного по нему решения, соответствовать принципам пропорциональности иконструктивности.

При их формировании адвокат учитывает конкретные обстоятельствадела, индивидуальные особенности сторон и их конфликта, возраст ребенка, егофизическое и умственное благополучие, степень его развития.На основе анализа адвокатской и судебной практики, полученных данныхпроведенного анкетирования адвокатов автору удалось установить наиболее типичныеошибки, допускаемые ими при оказании юридической помощи доверителям в спорах одетях: неправильно сформулированы требования, неправильно определен предмет иска,требования об определении места жительства детей и порядка общения с ними отдельнопроживающего родителя не заявляются одновременно; не подаются встречные иски; неиспользуется Принцип 6 Декларации прав ребенка для укрепления своей правовойпозиции по спору и многие другие, которые были учтены при разработке стандартовоказания адвокатами квалифицированной юридической помощи доверителям в спорахродителей о детях (Приложение Б).Дополнительно был также обоснован вывод о целесообразности включения вПрограммузанятийнавысшихкурсахповышенияквалификацииадвокатовсамостоятельного курса, посвященного спорам родителей о детях.На основе анализа действующего законодательства об адвокатской деятельности иадвокатуре, а также гражданско-процессуального законодательства были разработаныпредложения по внесению в них изменений и дополнений с целью повышенияэффективности и качества оказываемой квалифицированной юридической помощиадвокатами в спорах родителей о детях.220СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫНормативные правовые актыВсемирная декларация об обеспечении выживания, защиты и развития детей (принята в г.Нью-Йорке 30.09.1990) // Дипломатический вестник.

Характеристики

Список файлов диссертации