Диссертация (1173922), страница 7

Просмтор этого файла доступен только зарегистрированным пользователям. Но у нас супер быстрая регистрация: достаточно только электронной почты!

Текст из файла (страница 7)

Махруль муаджель (поэтапный махр) был механизмомвыплаты махра, при котором он выплачивался поэтапно, но после разводасупругов или смерти одного из них – выплачивался полностью. Вместе с тем,по мнению правоведов-маликитов, если махр представлял собой не деньги, аконкретное имущество, то он должен был передаваться сразу послезаключения брака 40. Если муж умирал, то долг по махру погашался за счетего имущества, если умирала жена, то недоплаченная часть махрапереходила к ее наследникам.Таким образом, предварительно обговоренный махр (махр махрульмусемма) - предварительно обговоренный на стадии бракосочетаниямахр, характеризующийся единовременным или поэтапным механизмомего выплаты женщине.Принудительный махр (махруль мисль) представлял собой порядоквыплаты махра при определенных, исключительных обстоятельствах,ккоторым относились: вступление в половую связь по ошибке (такая ситуация могла иметьместо, если какое-либо из обязательных условий при вступлении в бракне было соблюдено); незаконная половая связь по принуждению;40.100‫ الصفحة‬،3‫ المجلد‬،2007 – 1427 :‫ دار الفكر‬:‫ الناشر‬،‫ الوجيز في الفقه اإلسالمي‬،‫وهبة بن مصطفى الزحيلي‬39 если преподносимый махр был недействительным в силу незаконногоспособа приобретения его мужчиной (например, путем разбоя, грабежаили кражи); если преподнесенный махр был выведен из гражданско-правовогооборота (например, алкоголь и свинина); если выдача махра не была согласована на стадии заключения брака.Размеры принудительного махра не были строго фиксированными.

Помнению шиитских имамов принудительный махр не имел минимальногоразмера, а максимальный размер был 500 дирхамов. Что касается суннитскихмазхабов, то они не имели единого мнения относительно верхних и нижнихграниц принудительного махра. Существовали три подхода к определениюразмера принудительного махра:1) размер принудительного махра определялся в зависимости от размерамахра, полученного родственницами отца - такого мнения придерживалисьправоведы-ханафиты и правоведы-шафииты;2) размер махра определялся в зависимости от умственных способностейженщины и ее красоты; во внимание также должен браться и размер махра,выданный родственницам, соседям и пр. - такого мнения придерживалисьправоведы-маликиты;3) размер махра определялся в зависимости от махра, полученного матерьюженщины - такого мнения придерживались правоведы-ханбалиты.Таким образом, в суннитских мазхабах (богословско-правовых школах)значительную роль в определении размера принудительного махра играладат (правовой обычай).Исходяизвышесказанного,принудительныймахрможноопределить как основанный на адате (правовом обычае) порядокматериальнойвыплатыженщиневисключительныхслучаях,установленных мусульманским семейным правом.Такимобразом,махрпомимоосновополагающейгарантийно-компенсационной функции, выполнял дисциплинарную функцию и был40показателемимущественнойсостоятельностимужчины.Впринципефункции махра можно условно разделить на два вида: явнаяфункция-гарантийно-компенсационнаявыплатаженщине; скрытая функция – сдерживание мужчины от дачи развода.Говоря о различных оценках правовой природы махра, следуетотметить, что некоторые исследователи этого вопроса в советский период41рассматривали махр как элемент покупного брака, где мужчина «покупал»себеженщинузаматериальноевознаграждение.Такженекоторыеисследователи того времени считали, что махр, как семейно-правовойинститут, был продолжением доисламских правовых традиций куплипродажи невест 42.

Такого же мнения придерживались как дореволюционныеисследователи этого вопроса 43 , так и современные исследователи 44. Однако,такой взгляд объективно не представляется верным. Во-первых, махр был неактом «уплаты», а способом гарантии женщины в случае развода, либосмерти мужа. Во-вторых, махр был собственностью женщины и никто,включая мужа, не имел права распоряжаться им, что делало невозможным ислужило гарантией по недопущению превращения как самого махра, так ибрака в акт купли-продажи. Также, аргументацией упомянутых вышеисследователей служило то, что хотя исламская семейно-правовая теориясодержит одни высокие нормы, которые являются в свою очередьпрогрессивными, практика исполнения этих норм была совершенно иной изаключаласьв ущемлении прав женщин, передачи махра ее родителям,близким родственникам и пр.45 Однако, тут следует сказать о том, что наВагабов М.В.

Ислам и семья, изд-во «Наука», главная редакция восточной литературы,Москва, 1980, стр.5642Вагабов М.В.Калым – вредный пережиток, Дагестанское книжное издательство,Махачкала 1975, стр.943Эфендиев Р. Мухтасар шариат, Учебник магометанского вероучения суннитского толка,типография Т-ва «Культура», 1911 ч..II, Тифлис, 1911, стр.2844Прудников М.Н. История государства и права зарубежных стран: учебник длябакалавров/ - 6-е изд-ие, Москва, изд-во Юрайт, 2013, Стр.35445Вагабов М.В. Калым – вредный пережиток, указ.соч., стр.94141практике нормы адата (обычного права), противоречащие исламу, не былиполностью изжиты Исламом и на бытовом уровне, на практике, адат былнаравне, а иногда и превалировал над шариатом и в частности над фикхом(мусульманским правом).

Именно, исходя, из адатных норм существовала исуществует, по сей день, практика передачи махра родственникам, а такжефактическое сосуществование калыма, что ошибочно ассоциируются сисламским семейным правом.Как уже отмечалось, институт предбрачного права существовал и вдругих правовых системах. Так, например, в иудейском семейном праветакжесуществовалинститутпредбрачногодара,основанногонаветхозаветной истории о Рахиле. Анализ этого ветхозаветного текстапозволяет сделать вывод о том, что его правовая природа также была схожа саравийским доисламским предбрачным даром, поскольку основнымисубъектами его передачи были отец девушки и уплачивающий предбрачныйдар.

Таким образом, изменение правовой природы в виде определения махра,его размера и порядка его передачи также способствовало установлениюправосубъектностиженщинывмусульманскомсемейномправе.Аналогичный институт существовал и в римском праве.Таким образом, предбрачный дар в мусульманском семейном праве,имеет схожие черты с аналогичными институтами предыдущих правовыхсистем, римского права, отличаясь от них порядком передачи предбрачногодара,размером,которыйвмусульманскомсемейномправечеткозафиксирован и не может быть завышен в течение брака.Что касается приданного женщины, то следует отметить, чтомусульманское семейное право не знало такого института, однако на уровнеадата он существовал и сохранялся.

Также, по мнению правоведовмаликитского толка, муж мог поставить условие жене, чтобы часть махра онапотратила на семейно-бытовые нужды, что, по сути, и являлось если неприданым, то, по крайней мере, попыткой некоторого компромисса с42адатными нормами (нормами обычного права), существовавшими срединародов, входивших в состав Арабского Халифата.Согласие опекуна и брачующихся сторон. Говоря о третьемсущественным условии - согласии опекуна и лиц, вступающих в брак, тоследует отметить, что это явление было прогрессивным явлением, поскольку,в доисламский период, как свидетельствуют исторические источники, варабском племенном обычном праве принудительные браки (иджбар), быливполне допустимыми, и на это в исламе был наложен запрет.Как свидетельствуют мусульманские исторические источники, былиизвестны случаи, когда пророк Мухаммед лично запрещал принудительныебраки.

Так, например, жена пророка – Аиша передавала следующийисторический факт: «Однажды к нам пришла девушка и пожаловалась на то,что отец выдает ее замуж за двоюродного брата, однако, она не согласна сэтим. Я сказала, чтобы она прошла в дом и подождала пророка. Придя домой,он (да благословит Аллах его и приветствует) внимательно выслушалдевушку, затем приказал позвать ее отца, которому сказал, что право выборасупруга передается девушке. Услышав это, девушка воскликнула: «Ясогласна с желанием отца и не пойду его против его воли! Целью моей былопоказать всем девушкам, что отцы не имеют права распоряжаться ихсудьбами»46. В VIII-Х вв.

мусульманские правоведы были едины во мненииотносительно неприемлемости принудительного брака, однако, междумусульманскими правоведами возникали различные мнения по поводуюридических последствий этого брака. Так, например, правоведы-ханафиты,в отличие от всех остальных правоведов, представлявших другие мазхабы, несчитали принудительность основанием для недействительности брака, что неотменялоправанаразвод.Однако,такоемнениенеполучилораспространения, в силу явного несоответствия духу Исламу и общимпринципам недопустимости принуждения к чему-либо.2005 ،‫ دارالفکرللطباعۃ والنشر والتوزیع‬:‫ بيروت‬،‫ امام ابو عبدالرحمن احمد بن شعيب؛ سنن النسائی‬،‫النسائی‬.‫صفحة‬1453 ،)1426-1425(5643Согласие на брак женщиной могло выражаться разными способами.

Вслучае с девушками, ранее не бывавшими замужем, оно могло выражаться вформе молчания, а в случае не желания вступать в брак за кого-либо словесной форме. Если же женщина ранее была замужем, но впоследствииразведенной или овдовевшей, согласие выражалось словесно. Так, например,как свидетельствуют шиитский сборник хадисов (высказываний) пророкаМухаммеда и его семейства (Ахли-Бейт) – Бихар аль Анвар, во времясватовства Али ибн Абу Талиба – двоюродного брата пророка к Фатиме –дочери пророка, пророк пришел к Фатиме, чтобы выяснить ее мнение поповоду вступления в брак.

В свою очередь, Фатима молчала, но неотвернулась, что обозначало ее согласие 47.Также, заслуживают внимания и суннитские источники, где такжепередается следующее высказывание от одного из самых известныхпередатчиков хадисов Абу Хурайры: «Не выдается замуж вдова, пока не дастсогласия на брак. Не выдается замуж девственница, пока не будет полученона то ее согласие. Согласие ее – молчание». Молчание интерпретировалоськак признак стыдливости и скромности девушки.Следует отметить, что традицию принудительных браков частоошибочно ассоциируют с исламским семейным правом. Так, например, влитературе принято мнение о том, что де-факто, вопрос бракосочетаниярешался отцом девушки48.

Характеристики

Список файлов диссертации