Диссертация (1173825), страница 38

Просмтор этого файла доступен только зарегистрированным пользователям. Но у нас супер быстрая регистрация: достаточно только электронной почты!

Текст из файла (страница 38)

Именнов рамках деятельности этих международных организаций разрабатывались ипринимались типовые законы, рекомендации и иные акты, регулирующие различныеаспекты электронной торговли.Использование недооцененных положений ICC eTerms 2004 о соблюденииформы договора посредством осуществления электронных сообщений междусторонами при заключении трансграничных контрактов, безусловно, позволяетоптимизировать торговые отношения.

Кроме того, электронные способывыражения согласия на условия трансграничного контракта посредством обменасообщениямичерезэлектроннуюпочтуилипосредствомспециальногопрограммного приложения, предусмотренные ICC eTerms 2004, представляютсятакими же безопасными и правомерными способами оформления договорныхотношений, как и простая письменная (бумажная) форма договора в контекстеправил (закрепленных в большинстве национальных законов) о свободедоговоров и свободе формы договора224при четком, технологическиопределенном моменте отправки и получения сообщения с условиями договора,когда такое электронное сообщение выходит из-под контроля информационнойсистемы отправителя и поступает в информационную систему получателя.224Свобода формы договора на примере российского законодательства выражается в общихправилах абз.

2 ч.1 ст. 434 ГК РФ: «Если стороны договорились заключить договор вопределенной форме, он считается заключенным после придания ему условленной формы, хотябы законом для договоров данного вида такая форма не требовалась». Кроме того, согласно ч. 2ст. 434 ГК РФ электронный способ заключения договоров относится к письменной формедоговоров: Договор в письменной форме может быть заключен путем составления одногодокумента, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредствомпочтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющейдостоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.187Основные типовые документы, принятые ЮНСИТРАЛ в сфере электроннойторговли, несмотря на то, что играют важную роль в регулировании и зачастуюсаморегулированииэлектроннойгармонизирующийхарактер,торговли,чтовносятотсутствиерекомендательный,единогоуниверсальногомеждународного договора, который действовал бы в сфере электронной торговлипозволяет сделать вывод о возможном регулировании электронных торговыхотношенийобщимидлялюбыхторговыхотношенийположениямимеждународных договоров, действующих в сфере классической международнойторговли,вчастностиположениямиВенскойконвенцииодоговорахмеждународной купли-продажи товаров 1980 года, разработанной, в своюочередь, ЮНСИТРАЛ.

Безусловно, такой подход не решает конкретных проблем,свойственных именно трансграничной электронной торговле и опосредуемыхдистанционным и информационно-коммуникационным характером последней.Анализ деятельности международных организаций в сфере развитияэлектронной торговли, предпринятый в настоящем исследовании, позволилсделать вывод об особом значении гармонизирующих актов, разрабатываемых врамкахразличныхнаправлениймеждународногосотрудничества,чтовотсутствие универсального международного договора в сфере электроннойторговли, в свою очередь, демонстрирует эффективность оперативной рефлексиимеждународныхорганизацийнадинамичноразвивающиесяпотребностимеждународных рынков товаров и услуг, реализуемых в электронной среде.Гармонизирующийрассмотреннымиидинамичномеждународнымиразвивающийсяорганизациямихарактерактовпринимаемыхповопросамюридической силы и особенностям заключения, исполнения, расторжениятрансграничныхэлектронныхдоговоров,признанияэлектронногодокументооборота, налогообложения трансграничной электронной торговли,обеспечения при осуществлении электронной торговли прав на объектыинтеллектуальнойсобственности,свидетельствуетобособомзначениимеждународного сотрудничества и в развитии внутренних правовых системразличных государств.188Резюмируяанализтерминологическихнеточностей,вытекающихизТипового закона ЮНСИТРАЛ «Об электронной торговле», а также учитываяотсутствие определения понятия «электронная коммерция» (торговли) вобозначенном документе, стоит отметить, что само понятие «электроннаякоммерция» представляется целесообразным определить не через термин ЭДИ(Electronic data interchange — электронный обмен данными), что может внестинекую неясность (в контексте нечеткой грани между узким и широким подходомк ЭДИ в Типовом законе), а через понятие «сообщение данных» (data message),определенное выше, которое представляется более четким и информативным вконтексте уяснения именно всей полноты электронных способов торговли, сединственной поправкой на то, что в контексте более правильного пониманияпонятия data message его следует перевести и понимать не как информацию, а всеже как передачу информации, подготовленной, отправленной, полученной илихранимой с помощью электронных, оптических или аналогичных средств,включая электронный обмен данными (ЭДИ), электронную почту, телеграмму,телекс или телефакс, но не ограничиваясь ими (п.

a ст. 2). Для целей эффективнойимплементации положений Типового закона ЮНСИТРАЛ «Об электроннойторговле» в национальное законодательство различных государств и выработкиунифицированного подхода к понятию «электронная коммерция», электроннуюкоммерцию видится необходимым определить как любую предпринимательскуюдеятельность, при ведении которой заключение соглашения между сторонамиосуществляется посредством электронных сообщений с использованием сетиИнтернет, а именно путем передачи информации, подготовленной, отправленной,полученной или хранимой с помощью электронных, оптических или аналогичныхсредств, включая электронный обмен данными, электронную почту, но неограничиваясь ими.

В то же время под электронной торговлей представляетсяцелесообразным понимать любую торговую деятельность, при ведении которойзаключениесоглашениямеждусторонамиосуществляетсяпосредствомэлектронных сообщений с использованием сети Интернет.189Перечень электронных способов передачи данных, закрепленных в Типовомзаконе ЮНСИТРАЛ «Об электронной торговле», является открытым, чтосвидетельствует о прогрессивном характере положений Закона и позволяетраспространять действие положений с такими формулировками (в случаеимплементации в национальное законодательство) и на пересылку информацииновейшими способами, например смс, ммс-сообщениями, через специальныемессенджеры, — компьютерные и телефонные приложения, действие которых неподпадает под объем понятия «электронный обмен данными» и «электроннаяпочта».Электронная коммерция и электронная торговля являются близкими посодержанию понятиями, которые в контексте Типового закона ЮНСИТРАЛ «Обэлектронной торговле» могут быть отождествлены, а в контексте российскогоправа должны восприниматься как общее и частное, с включением в объемпонятия «электронная коммерция» помимо электронных способов осуществленияторговойдеятельности,любойпредпринимательскойдеятельности,осуществляемой электронным способом.Приоритетнымивконтекстемодернизациинациональногозаконодательства государств в сфере признания иностранной электроннойподписи представляются гибкие модели с обязательной реализацией принципанедискриминации иностранных электронных подписей (вытекающего из ст.12Типового закона «Об электронных подписях», ст.

83 Руководства по принятиюзакона), права сторон избирать приемлемые способы аутентификации идоказывать в суде их действительность при безусловном соблюдении публичногопорядка страны признания. Только в таком случае электронная подпись какоптимизирующий дистанционное подписание документов механизм будетспособствоватьразвитиюипопуляризациитрансграничнойэлектроннойторговли.Прогрессивные положения Типового закона «Об электронных подписях», еготехнологическинейтральныйхарактер,отсутствиевнациональномзаконодательстве многих стран подобных всеобъемлющих и гибких положений, а190также отсутствие четких запретов на использование электронных подписей вторговле, привели к тому, что в современном электронном торговом оборотеположения Типового закона зачастую применяются в качестве условийтрансграничных договоров.С учетом обобщения деятельности ЮНСИТРАЛ в сфере гармонизациинационального законодательства об электронной торговле государств с разнымиправовыми системами был сделан вывод о том, что основной задачейрассмотренных типовых законов являлось способствование единообразиюпринципиальныхподходовприразработкенациональныхзаконовврассматриваемой области правоотношений.Отдельного внимания заслуживает и то обстоятельство, что рассмотренныетиповые законы на том историческом этапе развития правового регулированияэлектронной торговли сориентировали законодателя на применение единогопонятийного аппарата, что позволило подготовить Конвенцию ООН «Обиспользовании электронных сообщений в международных договорах», 2005 г.С учетом обобщения терминологии документов ЮНСИТРАЛ, российскогозаконодательстваидоктрины,трансграничнуюэлектроннуюторговлюпредставляется необходимым определить как любую трансграничную торговуюдеятельность, при ведении которой заключение соглашения между сторонамиосуществляется посредством электронных сообщений с использованием сетиИнтернет, а именно путем передачи информации, подготовленной, отправленной,полученной или хранимой с помощью электронных, оптических или аналогичныхсредств, включая электронный обмен данными, электронную почту, но неограничиваясь ими.

Одновременно с этим предлагается определить следующиекритерии трансграничности электронной торговли: 1) торговые отношениявозникают между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся илиинкорпорированы на территории разных стран; 2) и/или предмет торговойдеятельности обладает иностранными характеристиками.Заключение соглашения посредством электронных сообщений –- этопреждевсегоформакоммерческихотношений,котораяможетлишь191опосредованно влиять на подходы к коллизионно-правовому регулированию икоторую необходимо принимать во внимание при определении места совершениясделки и национальной принадлежности субъектов таких отношений.

Характеристики

Список файлов диссертации