Диссертация (1173599), страница 31
Текст из файла (страница 31)
Задача составления юридическихдокументов – предоставить в распоряжение (самостоятельное использование)субъекта получения юридической помощи для предотвращения и (или)преодоления конкретной проблемной правовой ситуации особого правовогосредства осуществления его правовой деятельности – юридическогодокумента.Следует иметь в виду, что подготовленный адвокатом документ нетолько венчает консультативную деятельность. Этот процесс требует особойподготовки, специальных знаний, умений и навыков. Юридическийдокумент, составляемый адвокатом, не является официальным, зачастуюпредставляет собой этап инициирования процесса защиты и должен бытьсоставлен грамотно и юридически корректно. В адвокатской практикеСм., например: Вершинин А.П.
Юридические документы в нотариальной и судебной практике. М.:Юридическая литература, 1993. С. 5 - 52; Черданцев А.Ф. Теория государства и права. М.: Юрайт, 1999. С.361 - 366.1157недопустимосоставлениеюридическинеграмотныхпроцессуальныхдокументов и избрание такого способа защиты прав доверителя, который всоответствии с действующим законодательством и сложившейся судебнойпрактикой заведомо не может привести к защите прав, свобод и интересовуказанного лица1.Документдолженотвечатьтребованиямзаконапоформеисодержанию и быть ориентирован на максимальный учет интересов и целейсубъекта получения, ради реализации которых документ создается. Вдокументе не должно быть положений, неоднозначных формулировок,которые могут ущемить интересы субъекта получения (кроме согласованныхс ним), должен присутствовать правовой анализ проблемной ситуации,правовое обоснование позиции субъекта получения; указан надлежащийадресат документа и т.д.2Необходимоиметьввиду,чтоосуществлениелюбоговидаконсультативной деятельности связано с соблюдением не только требованийзаконодательства, но и этических норм.При проведении консультации адвокату следует изучить материалыдела, выслушать мнение доверителя, истребовать иные необходимыесведения и документы, применить к ситуации нормы действующегозаконодательства, судебной практики, изучить, обосновать и составитьправовую позицию по делу.
После этого адвокат должен обеспечитьдоверителю необходимое понимание правовой позиции, удостовериться,правильно ли доверитель понимает его разъяснения3.Для решения вопроса о принятии поручения адвокату необходимотщательноматериалы,изучитьвсепредставленныепроанализироватьдоверителемдействующеедокументыизаконодательствоСм.: Обзор дисциплинарной практики // Вестник адвокатской палаты г.
Москвы. 2010. № 5-6.См.: Берлин Е. Законодательное регулирование качества правовых услуг // Право и экономика. 2002. № 5.С. 25.3См.: Скрипник О.Б. Этика взаимоотношений: адвокат-доверитель // Мораль и догма юриста :профессиональная юридическая этика.
Сборник научных статей. – М. :Эксмо, 2008. С. 353 и далее.12158применительно к конкретным обстоятельствам и определить наличиеправовой позиции1.Отказывать в приеме поручения адвокат правомочен тогда, когда изимеющихся материалов (в том числе тех, которые могут быть получены вперспективе) однозначно усматривается, что права обратившегося запомощью гражданина или организации не нарушены либо их защитаисключена. Кроме того, безусловным основанием для отказа от исполнениядоговора поручения для адвоката является выявившаяся незаконностьтребований доверителя2.Такимобразом,профессиональногодеятельностьсоветника,адвокатаконсультантакакнезависимогопредставляетсобойсовокупность действий, направленных на достижение определенногорезультата,аименно:ликвидациюправовойнеопределенностипоконкретному вопросу и создание условий для беспрепятственной реализацииправ доверителем.
Это такая форма деятельности, которая предполагаетсотрудничество адвоката с доверителем без обращения к третьим лицам.В зависимости от характера действий и целей деятельности можновыделитьтриосновныхвидаэтойформы:информирование,консультирование и составление документов правового характера.Консультативная форма оказания правовой помощи может быть устнойили письменной (по процедуре), с составлением какого-либо документа илибез такового.Письменный результат консультативной работы возможен путемсоставлениядокумента, направленного исключительнона получениежелаемых сведений (заключение, справка, разъяснение и т.д.), что само посебе не влечет для доверителя правовых последствий, или инициированиямеханизма защиты прав или законных интересов (исковое заявление, жалобаСм.: Пилипенко Ю.С.
Научно-практический комментарий к Кодексу профессиональной этики адвоката. –2-е изд., перераб. и доп. – М.: Федеральная палата адвокатов РФ, 2013. С. 123.2См.: Гончарова Н.Н. Принятие адвокатом поручения на ведение дела. Отказ от оказания юридическойпомощи // Актуальные проблемы российского права. 2008. № 1. С. 354-359.1159и т.п.), который, с одной стороны, несет в себе потенциальный правовойэффект, а с другой, формально является переходом к следующей группевидов адвокатской деятельности, предопределяющих необходимость в целяхисполнения поручения вступать в правоотношения с третьими лицами.Все многообразие деятельности адвоката во взаимоотношениях стретьими лицами в процессе осуществления своей профессиональнойдеятельности в целях защиты прав, свобод и законных интересов доверителяможет быть представлено двумя основными видами: процессуальнойдеятельностью, а также представительством в органах и организациях.
Каквидно из предложенных названий, в основе разграничения этих видовдеятельности адвоката лежит процессуальный характер общественныхотношений. Процессуальная деятельность, в свою очередь, представленатремя моделями взаимоотношения адвоката с доверителем и третьимилицами: представительством (во всех видах судопроизводства), защитой (вуголовном судопроизводстве и производстве по делам о привлечении кадминистративной ответственности) и оказанием юридической помощи(свидетелю в уголовном судопроизводстве).Формально представительство представляет собой универсальнуюмодель такого участия, отраженную во всех нормативных правовых актах,регулирующих участие адвоката в той или иной сфере.Защита как форма деятельности адвоката предусмотрена только в двухсферах общественных отношений: в уголовном судопроизводстве ипроизводстве по делам о привлечении к административной ответственности.Оказание юридической помощи вне рамок представительства илизащиты предусмотрено в отношении свидетеля по уголовному делу.Прежде чем перейти к более подробному анализу этих видовдеятельности, необходимо четко определить содержание обозначенных вышепонятий.И представительство, и защиту, и оказание юридической помощисвидетелю объединяет, пожалуй, односущественное обстоятельство:160перечисленное – это виды деятельности адвоката по защите прав, свобод изаконных интересов его доверителя.
Лексическое значение терминов здесьопределяется осуществляемой функцией адвоката и обусловлено техникоюридическими традициями, проявляющихся в дуализме правового статусаадвоката.Так, например, в уголовном процессе (производстве по уголовномуделу) адвокат может участвовать как защитник или как представитель1.Отличия будут определяться ключевым обстоятельством – статусом егодоверителя. Защита интересов, например, потерпевшего, свидетеля илигражданскогоистцавозможнатолькочерезпредставительство–универсальную модель деятельности адвоката. При этом следует иметь ввиду, что разница в статусе адвоката как защитника или как представителябудет иметь важное практическое значение: в отличие от представителязащитникявляетсясамостоятельнымучастникомуголовногосудопроизводства.Защита интересов обвиняемого или подсудимого возможно толькочерез собственно деятельность защитника.
Закон об адвокатуре в качествецели деятельности адвоката называет защиту прав и законных интересов,которая осуществляется с помощью широкого арсенала правовых средств.Формальное понимание защиты как вида деятельности отождествляет его саналогичной целью такой деятельности, что в некотором смысле размываетграницы этого понятия.И представитель, и защитник одновременно не только представляютинтересы доверителя, но и защищают их, поэтому с точки зрения моделидеятельности адвоката они не представляют принципиально разныеформаты.
В самом широком смысле представительство – деятельностьпредставителя от имени и в интересах представляемого перед третьимиПервоначально сосуществовал лишь один вид процессуально-правовой деятельности, а именно представительство, которое охватывало и собственно представительство, и защиту по уголовному делу. См.подробнее, например: Мартынчик Е.Г. Уголовный процесс и адвокатура: взаимосвязь, возникновение,развитие, тенденции // Адвокатская практика. 2009.
№ 4. С. 21 и далее.1161лицами. Структурно представительство включает в себя три группыотношений: отношения между представителем и представляемым, в силуреализациикоторогопредставительнаделяетсяполномочием;правоотношение между представителем и судом в процессе совершения импроцессуальных действий; правоотношение между представляемым и судом,являющеесярезультатомреализациивнутреннегоивнешнегоправоотношения1.Защитительный характер деятельности в целом подразумевается, но невсегда является необходимым. Особенно ярко это проявляется приреализации такого вида представительства, как законное представительство,при котором презюмируется, что законный представитель осуществляетсвою деятельность в интересах представляемого, если только не будетдоказано обратное.Тот факт, что подавляющее большинство видов деятельностиопределяетсявзаконодательствечерезтермин«представительство»,означает востребованность, распространение и универсальный характерименной этой формы деятельности.Основная часть деятельности адвоката приходится на представлениеинтересов перед третьими лицами.Таких направлений в законе об адвокатуре восемь.
Адвокат:1)представляетинтересыдоверителявконституционномсудопроизводстве;2) участвует в качестве представителя доверителя в гражданском иадминистративном судопроизводстве;3) участвует в качестве представителя или защитника доверителя вуголовном судопроизводстве и производстве по делам об административныхправонарушениях;1См.: Советское гражданское право. М., 1972. С. 212.1624) участвует в качестве представителя доверителя в разбирательстведел в третейском суде, международном коммерческом арбитраже (суде) ииных органах разрешения конфликтов;5) представляет интересы доверителя в органах государственнойвласти, органах местного самоуправления, общественных объединениях ииных организациях;6) представляет интересы доверителя в органах государственнойвласти, судах и правоохранительных органах иностранных государств,международных судебных органах, негосударственных органах иностранныхгосударств, если иное не установлено законодательством иностранныхгосударств, уставными документами международных судебных органов ииных международных организаций или международными договорамиРоссийской Федерации;7) участвует в качестве представителя доверителя в исполнительномпроизводстве, а также при исполнении уголовного наказания;8) выступает в качестве представителя доверителя в налоговыхправоотношениях.Как видно из приведенного перечня, в нем отсутствует единыйкритерий дифференциации видов деятельности.С одной стороны, в основе выделения видов деятельности адвокаталежит отраслевой критерий (например, налоговые правоотношения): формаосуществления судебной власти (административное, гражданское, уголовноеи конституционное судопроизводство), указание на статус третьих лиц(органы государственной власти, суды и т.д.).
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
