Диссертация (1155724), страница 10
Текст из файла (страница 10)
Так, например, есть одинвид преступлений – crime; и есть другой вид преступлений, которыенаказываются длительным тюремным заключением и штрафом, размер130Блок М. Феодальное общество. М.: Издательство им. Сабашниковых, 2003. URL:http://iph.ras.ru /uplfile/ethics/RC/ed/f/block.html. (дата обращение: 26.12.2017).131См.: Рулан Н. Указ. соч.
С. 182.132См.: Ферри Э. Уголовная социология. М.: ИНФРА-М, 2005. С. 359–361.133Хрестоматия по истории государства и права зарубежных стран: В 2 т. Т. 1: Древниймир и Средние века. С. 513. 47которого зависит от тяжести совершенного преступления; и есть третий видпреступлений, за которые не предусмотрены ни смертная казнь, ни тюрьма;они наказываются штрафами, размер которых зависит от преступления, отперсоны, которая его совершила, и персоны, по отношению к которойсовершено преступление» (§ 823)134.Идея соразмерности наказания и правонарушения выражена ванглийском Билле о правах 1689 г.: «Не допускается требование чрезмерныхзалогов, ни наложение чрезмерных штрафов или жестоких и необычайныхнаказаний» (ст. 10)135. Как указывают английские историки, закреплениеданного положения было не только следствием борьбы против чрезвычайножестокихнаказаний,нотакжеипопыткойзапретитьнаказания,несоразмерные тяжести совершенного преступления136.С течением времени постепенно меняется и само пониманиесоразмерности наказания.
Как отмечает Н. Рулан, уже «с XVIII в. начинаетвызывать сомнение “расплатная” функция наказания, и мысль о том, чтонаказание должно подвергать виновного такому страданию, котороеэквивалентно страданию, перенесенному жертвой, начинает рассматриватьсякак абсурдная... С тех пор наказание должно было учитывать не толькоущерб,понесенныйсуществующеемеждужертвой,но,преступникомглавнымиобразом,преступлением,отношение,оценкуегоответственности, которая определяет ответную реакцию общества»137.
Этиидеи нашли отражение в ст. 8 Декларации прав человека и гражданина,утвержденной Национальным собранием Франции 26 августа 1789 г.: «Закондолжен устанавливать наказания лишь строго и бесспорно необходимые;никто не может быть наказан иначе, как в силу закона, принятого и134Хрестоматия по истории государства и права зарубежных стран: В 2 т.
Т. 1: Древниймир и Средние века. С. 578.135Хрестоматия по истории государства и права зарубежных стран: В 2 т. Т. 2:Современное государство и право / Отв. ред. Н.А. Крашенинникова. М.: Норма, 2009.С. 39.136См.: Mulligan W.H. Cruel and Unusual Punishments: The Proportionality Rule // FordhamLaw Review. 1979. Vol.
47. Iss. 5. P. 640–641.137Рулан Н. Указ. соч. С. 179–180. 48обнародованногодосовершенияправонарушенияинадлежащепримененного»138. В Новое и Новейшее время данные подходы получилиразвитие в законодательстве и судебной практике всех демократическихгосударств139.«История утверждения принципа соразмерности в качестве критериядопустимости мер государственного принуждения и ограничений правчеловека уходит корнями к полицейское право Пруссии XIX в.
Предметполицейскогоправаохватывалустановлениеиохранувнутреннейбезопасности, в том числе и «меры, касающиеся духовного благосостояния(попечение об образовании, об исправлении нравов)»140. Начиная со второйполовины XVIII в. в Пруссии постепенно формируются элементы правогогосударства (Rechtsstaat), или точнее – государства, управляемого законами.Если ранее действия государства считались законными, даже если они и небылипрямопредусмотренызаконом,топостепенноутвердилосьпредставление о том, что любое действие органов власти должно бытьэксплицитно дозволено законом и не выходить за пределы необходимого длядостижения преследуемых целей141.Теоретическое обоснование этих требований восходит к идеямПросвещения и связано с работами таких выдающихся мыслителей, какВ.
Гумбольдт, К.Г. Сварез, Г. Берг, О. Майер.Согласно О. Майеру, «естественные права требуют, чтобы применениеправительством полицейских мер было соразмерным»142. А Г. Бергфактическипредвосхитилсовременноепониманиесоразмерностиограничения прав человека: «Первый закон… – власть полиции не должна138Французская Республика. Конституция и законодательные акты / Под ред.В.А. Туманова. М.: Прогресс, 1989. С.
27–28.139См. параграф 2.2. диссертации.140Малиновская В.М. Особенности развития науки административного права в Германии //Право и управление. XXI век. 2017. № 1 (42). С. 52.141См.: Коэн-Элия М., Порат И. Американский метод взвешивания интересов и немецкийтест на пропорциональность: исторические корни // Сравнительное конституционноеобозрение. 2011. № 3 (82). С. 64–65.142Mayer O. Deutsches Verwaltungsrecht. Bd. 1.
Leipzig: Duncker & Humblot, 1895. S. 267. 49распространяться далее установленной законом цели. Полицейское правоможет ограничить естественные права, но только в той мере, в какой этотребует законная цель. Это второй закон»143.Первое законодательное закрепление принципа соразмерности приятоусматривать в ст. 10 (2) Общепрусского земельного уложения 1794 г.,устанавливавшей, что «полиция должна принимать необходимые меры дляподдержания общественного спокойствия, безопасности и порядка»144.Первоначально предполагалось, что данное положение наделяет полициюширокими полномочиями в борьбе с правонарушениями всех видов, отоскорблений короля на митинге до строительства дома без надлежащегоразрешения или эксплуатации химического завода без системы удаленияотходов, т.е.
фактически предоставляет полиции неограниченную свободуусмотрения145.Однакопозднееоносталоинтерпретироватьсякакдопускающее только такие действия полиции, которые дозволены законом,преследуют указанные в законе цели и не выходят за пределы необходимогодля их достижения.Практическая реализация данных подходов и утверждение принципасоразмерности как критерия оценки допустимости действий полиции идругих представителей публичной администрации связаны с деятельностьюадминистративных судов, созданных в Пруссии во второй половине XIX в. вцелях контроля деятельности государственных чиновников. В частности,Закон о государственной администрации 1883 г.
прямо наделял Высшийадминистративный суд Пруссии полномочиями по пересмотру решенийправительствапослеисчерпаниявсехадминистративныхпроцедуробжалования146.143Цит. по: Stone Sweet A., Mathews J. Proportionality, Balancing and Global Constitutionalism// Columbia Journal of Transnational Law. 2009. Vol. 47. No. 1. P. 99.144См.: Коэн-Элия М., Порат И. Указ. соч.
С. 64–65.145См.: Schlink B. Proportionality in Constitutional Law: Why Everywhere But Here? // DukeJournal of Comparative and International Law. 2010. Vol. 22. No. 2. P. 294.146См.: Коэн-Элия М., Порат И. Указ. соч. С. 78. 50Административные суды были призваны защитить права частных лицот злоупотреблений со стороны органов государственного управления147.В первую очередь это касалось чрезмерного использования силы и штрафовсо стороны полиции. В период 1882–1914 гг.
Высший административный судПруссии активно использовал принцип соразмерности для определениилегитимностисоциальнуюгосударственногожизньобщества.вмешательстваНевэкономическуюпровозглашаяданныйипринципэксплицитно, он, тем не менее, в целом ряде решений постановил, чтоосуществлениеполициейсвоихполномочийнедолжночрезмерноограничивать политические и экономические права граждан148.Одним из первых примеров обращения Высшего административногосуда к принципу соразмерности является дело Кройцберг 1882 г.149 В 1879 г.властями Берлина было принято постановление, запрещающее строительстволюбого здания, которое будет закрывать вид на недавно построенныйнациональный монумент.
Суд отменил данное постановление, указав, чтодействия администрации могут быть направлены только на предотвращениеугрозы общественному порядку, но не должны навязывать обществуэстетические предпочтения. По мнению К.Ф. Ледфорда, решение по делуКройцберг явилось «столпом законности», утвердив принцип подчиненияадминистрациизакону150.ФактическивданномделеВысшийадминистративный суд сформулировал первый элемент классического тестана пропорциональность – действия властей, ограничивающие права человека,должны преследовать цель, прямо предусмотренную законом.В другом деле, рассмотренном в 1886 г.151, Высший административныйсуд Пруссии защитил права собственника дома, который построил забор насвоем земельном участке.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
