Диссертация (1155538), страница 30
Текст из файла (страница 30)
Наиболеераспространенной организационно-правовой формой СП в ЮАР выступает инкорпорированное юридическое лицо - частная компания, реже - публичная компания, действующие на основе упоминавшегося выше Закона 2008 г.Еще реже совместные предприятия облекаются в форму неправосубъектныхпартнерств (unincorporated partnerships), использование формы которых порождает ряднеблагоприятных свойств такого СП, - например, солидарную ответственность партнеров за долги партнерства в общем партнерстве; ликвидацию последнего в случаеСм., например: Беликова К.М.
Правовое положение компаний, занятых в предпринимательской деятельности стран БРИКС (на примере Бразилии и ЮАР). // Законодательство и экономика. – 2016. - № 6.- С. 64-74; Национальные особенности и перспективы унификации частного права стран БРИКС: учебник: в 2 т. – Т. 1 / К.М. Беликова, В.Ю.
Ифраимов, М.А. Ахмадова, Ц.А. Буджаева (Бегджиева) и др.; подред. д.ю.н., проф. К.М. Беликовой. – М.: РУДН, 2015. – С. 146-154 и др. (595 с.) и др.2 См. подробнее: UMK. About Us. http://umk.co.za/about_us.html (дата обращения: 18.09.2018)1109смерти, выбытия или объявления партнера неплатежеспособным и пр., тогда как выбытие акционеров компании из ее рядов не прекращает компании. Вместе с тем, преимуществом партнерств является то, что они основаны на договоре, их легче и быстрее создавать, ими легче управлять. Еще одним важным соображением в ЮАР в областиструктурирования СП является расширение экономических прав чернокожего населения вследствие реализации в стране «Политики экономического усиления черного населения» 2003 г.
Так, в определенных случаях СП необходимо структурировать с определенным пакетом акций, который квалифицируется как «черный пакет акций», «пакетакций чернокожего населения». В рамках такой политики существуют требования к руководству компаний принимать на работу чернокожих.1 Участники партнерств платятподоходный налог, а компании – налог на прибыль.
Как бы то ни было, основу правового регулирования таких партнерств составляет общее право ЮАР. Под партнерствомпонимается объединение лиц, участники которого в соответствии с заключенныммежду ними договором, занимаются предпринимательской деятельностью от именипартнерства, при этом количество участников партнерства четко определено: от 2 до 20участников. Поскольку партнерства не являются юридическими лицами, они не подлежат занесению в Государственный реестр.
Наряду с общими партнерствами действуюттакже коммандитное и негласное партнерство.2 В общем партнерстве участники вкладывают свой личный труд в деятельность партнерства и осуществляют непосредственное управление. Вкладом в капитал партнерства могут выступать деньги, имущество,личные навыки. Распределение прибыли происходит пропорционально внесеннымвкладам участников. В коммандитном партнерстве характерной чертой выступаетналичие двух видов участников - отвечающих по долгам партнерства неограниченно исолидарно, и коммандитистов, несущих ответственность в пределах суммы внесенноговклада. Последние не участвуют в управлении товариществом, имеют право на получение соответствующей прибыли. Негласное партнерство предполагает наличие, помимообычных участников, негласного (silent) партнера, не существующего для третьих лиц.См., напр.: Rudolph du Plessis, Herbert Smith Freehills.
South Africa. // Joint Ventures. December 2017. P.61-66. URL: https://gettingthedealthrough.com/area/104/jurisdiction/2/joint-ventures-south-africa (дата обращения: 01.09.2018)2 Национальные особенности и перспективы унификации частного права стран БРИКС: учебник: в 2 т. –Т. 1 / К.М. Беликова, В.Ю. Ифраимов, М.А. Ахмадова, Ц.А. Буджаева (Бегджиева) и др.; под ред. д.ю.н.,проф. К.М. Беликовой.
– М.: РУДН, 2015. – С. 75-77 (595 с.); A Partnership as a legal entity. URL:http://southafrica.smetoolkit.org/sa/en/content/en/5244/A-Partnership-as-a-legal-entity (дата обращения:01.09.2014); Forms of Business in South Africa. URL: http://www.jumpstarthandbook.co.za/HandbookPdfs/5c.pdf (дата обращения: 01.09.2014)1110Негласный партнер на основании заключенного договора с партнерством обязан внестиопределенный капитал, ограничивающий ответственность партнера. Управление такимпартнерством осуществляется собственником предприятия, бизнес ведут другие партнеры от собственного имени. Помимо сказанного система управления в партнерствахЮАР достаточно проста: право ЮАР придерживается принципа участия в управленииучастников с неограниченной ответственностью и наделения их солидарной ответственностью.
Участники с ограниченной ответственностью никакого участия в управлении не принимают. Они лишь вправе знакомиться со всей документацией о деятельности партнерства. В случае прекращения деятельности партнерства его активы ликвидируются, кредиторам выплачиваются долги, и партнеры отвечают по долгам (недостающей части активов).1Чисто договорные совместные предприятия в виде соглашений о сотрудничествеили совместном владении (cooperation or co-ownership agreements) также распространены в ЮАР.Кроме названного никакого особого регулирования СП в ЮАР, в том числе СП сучастием иностранных партнеров – нет, за исключением южноафриканских правил валютного контроля. Общее ограничение на распределение прибыли или извлечениеналичных средств из южноафриканского СП для перевода их компании-нерезиденту,состоит в том, что при создании СП утверждается факт, размер и источники финансирования такого предприятия, и есть определенные ограничения на его условия.
Финансирование компании в рамках Закона 2008 г. может осуществляться внешними банками,финансовыми учреждениями, акционерами на основе ссуд (займов) или партнерскимивзносами, подпиской на акции. Все средства, предоставляемые СП иностранными компаниями-партнерами, подлежат надзору и одобрению со стороны органов валютногоконтроля, и только после одобрения передаются СП и разрешается распределение прибыли и извлечение наличных денег из СП.Если формой совместного предприятия является компания, вливание капитала вСП будет осуществляться путем подписки на акции, которая требует одобрения органоввалютного контроля, которое может быть получено только после совершения нерезидентами передаточной надписи на сертификате акций.
При условии, что такой индосса-Подробнее см., напр.: Беликова К.М. Конструирование системы договорных объединений, занятых впредпринимательской деятельности в странах БРИКС. // Право и политика. – 2016. – № 4. – С. 484-497DOI: 10.7256/1811-9018.2016.4.18567.1111мент получен, нерезидент потенциально вправе получить свои дивиденды и иные доходы. Кроме того, Закон 2008 г.
требует, чтобы решение о подписке утверждалось советом директоров с позиции адекватности размера встречного удовлетворения(consideration), получаемого взамен. Это решение в итоге не может быть оспорено, еслине будет выявлено, что директора в ходе оценки стоимости акций нарушили свои фидуциарные обязанности.1 Как правило, любое распределение прибыли компании разрешается советом директоров и происходит при сохранении компанией платежеспособностии ликвидности после предлагаемого распределения. Примером совместного предприятия в форме компании может служить следующее.
В 2007 г. в рамках официальноговизита в Россию президента ЮАР Джейкобы Зумы между главами наших государствбыл подписан Меморандум о создании совместного предприятия в области горнодобычи с участием российского ПАО «ГМК «Норникель» и южноафриканской компанииAfrican Rainbow Minerals Ltd. - Norilsk Nickel Nkomati.2 Стороны владеют равными долями акций совместного предприятия Nkomati Nickel Mine JV (Nkomati)3.
На сегодняшний день Nkomati производит около 200 тыс. тонн никелевого концентрата (18 тыс. тоннникеля) в год.в) торговый трастДругим видом предпринимательского объединения для целей активного инвестирования является неинкорпорированная форма ведения бизнеса - торговый траст(business trust), который отличается от собственно траста (согласно английскомуправу)4; возник он в торговой практике британских иммигрантов и считается юридическим лицом только для целей налогообложения.Законом о контроле над собственностью траста № 57 1988 г.
(Trust PropertyControl Act 57) предусмотрены два вида траста, в которых доверительный собственник(trustee) распоряжается имуществом в интересах бенефициаров или для достиженияДля сравнения с английским правом см.: Беневоленская З.Э. Фидуциарные обязательства директоракомпании по английскому праву. // Журнал российского права. – 2006. – № 4(112). - С. 128-133.2 См. подробнее: Норникель. ЮАР. Об активе. URL: https://www.nornickel.ru/business/assets/south-africa/(дата обращения: 19.09.2018), а также по адресу https://www.nornickel.ru/business/assets/south-africa/ (датаобращения: 14.10.2018)3 См. подробнее: Mining Data Solutions.
Nkomati Mine. URL: https://miningdataonline.com/property/1193/Nkomati-Mine.aspx (дата обращения: 19.09.2018)4 См.: Гражданское и торговое право зарубежных государств: в 2 т. – Т. 1 / отв. ред. Е.А. Васильев, А.С.Комаров. – Изд. 4-е, перераб.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
