Автореферат (1139287), страница 4
Текст из файла (страница 4)
«Рекодификация» (замена одной кодификациидругой,повторнаякодификация)ориентированана«реставрацию»национального МЧП с учетом последних требований международногогражданского оборота. Кроме того, с точки зрения преобразовательногоэффекта можно выделить особые типы кодификации:«пошаговая»кодификация(astep-by-stepcodification)–типкодификации, в ходе которой единичное правотворчество, т.е. формулированиеизолированно взятых норм МЧП (имплементация государством какой-либоевропейской директивы или регламента), и частичная кодификация отдельныхинститутов МЧП (брака, отношений родства, договорных обязательств,трастов, наследования и т.п.) завершаются принятием единого сводного актасистемного характера. В полной мере метод «пошаговой» кодификации покабыл реализован только голландской правовой системой (в 1981–2011 гг.принято более 20 отдельных законов о праве, применимом к именифизического лица, браку, праву собственности и т.д., об имплементациимеждународных актов, а также введена в действие Книга 10 ГК);консолидирующаякодификацияМЧП–типкодификации,осуществляемой путем объединения ряда нормативно-правовых актов оботдельных институтах и вопросах МЧП в форме единого согласованного акта свнесением определенных новелл в исходный правовой материал.
Как правило,консолидирующая кодификация осуществляется на втором этапе «пошаговой»кодификации. Так, Книга 10 ГК Нидерландов заменила 16 отдельных законов,кодифицировавших национальные коллизионно–правовые нормы (14) иимплементировавших некоторые положения европейских директив (2). Приэтом законы были пересмотрены с учетом изменений международногопубличного и международного частного права, а также дополнены общимиположениями.Специфическойразновидностьюконсолидирующейкодификации можно признать унификацию права ЕС, осуществляемую путемобъединения положений базового регламента (директивы) и изменяющих и17дополняющихего(ее)актовсцельюустановлениякомплексногорегулирования какого-либо института европейского МЧП.С точки зрения формы фиксации норм выделяются следующие способысовременной национальной кодификации МЧП: отраслевая (межотраслевая),автономная и комплексная автономная.Таким образом, современная кодификация МЧП представляет собойпроцесс, т.е.
структурное и содержательное упорядочивание правовых норм сцельюсистемногопроцессуальныхурегулированияматериальныхотношений, имеющихюридическичастноправовыхизначимую связь справопорядками двух и более государств.Итогом кодификации как процесса является принятие одного илинескольких актов кодификации МЧП путем:введения в отраслевые кодексы специальных разделов, содержащихколлизионные нормы для определения применимого права к отношениям,составляющим предмет кодекса (межотраслевая кодификация).
Наиболееполная межотраслевая кодификация произведена в РФ (1996–2003) (раздел VIIСК РФ, глава XXVI КТМ РФ, раздел VI ГК РФ, глава 31 и раздел V АПК РФ,раздел V ГПК РФ), наименее полная – в Монголии (раздел VI ГК и разделXVIII ГПК, всего 20 статей);разработки отдельного, подробного (Закон Польши) или краткого(Закон Китая) закона, определяющего право, применимое ко всем отношениямсферы МЧП, но не включающего вопросы МГП (автономная кодификация);разработки отдельного масштабного закона, определяющего право,применимое ко всем отношениям сферы МЧП, и включающего вопросы МГП(автономная комплексная кодификация).
В настоящее время проявляетсятенденция включать в такие акты вопросы международного коммерческогоарбитража (Кодекс Турции) и трансграничной несостоятельности (КодексБельгии).С учетом преобладающих типов кодификации и тенденций автор выделяетчетыре этапа в истории кодификационного процесса МЧП:181. 90-е гг.
XIX в. – 60-е гг. XX в. На этом этапе осуществляется принятие: а)отдельных законов о МЧП (Швейцария (1891), Япония (1898), Польша (1926));б) специальных разделов о коллизионном регулировании, включенных вгражданские кодексы, или вводного закона к акту кодификации гражданскогоправа (Германия (1896), Италия (1942), Египет (1948), Ливия (1954)); в)разрозненных норм по МЧП в различных специальных законах (одна изпреобладающих тенденций) (Финляндия (1929)).
Американским институтомправа в США проводится частная кодификация МЧП – принимается Первыйсвод законов о конфликте законов (1934). Иран в 1928 г. и Бразилия в 1942 г.впервые в ходе кодификации объединили нормы МЧП и МГП.2. Начало 1960-х гг. — 1978 г. Второй этап характеризуется принятиемпервого специального комплексного закона о МЧП/МГП в Чехословакии (1963),а также развитием автономной (Польша (1965), ГДР (1975)) и межотраслевойкодификаций (соответствующие разделы ГПК Польши (1964), ГК Португалии(1966) и Испании (1974)). В некоторых странах принимаются специальныезаконы об отдельных аспектах МГП (Ливан (1967)). В США разрабатываютсяЕдинообразный торговый кодекс (1962) и Второй свод законов о конфликтезаконов (1971).
В процесс кодификации вовлекается и СССР, включившийнормы МЧП в Основы гражданского законодательства Союза ССР и союзныхреспублик (1961), Основы гражданского судопроизводства Союза ССР исоюзных республик (1961), Основы законодательства Союза ССР и союзныхреспублик о браке и семье (1968). Второй этап завершается принятием Закона оМЧП Австрии (1978), закрепившего принцип наиболее тесной связи в качествеосновного начала МЧП.3. 1979—1998 гг. На третьем этапе повышается интерес законодателя ккомплексной автономной кодификации, которая была предпринята в 8 странах:Венгрия (1979) (этот закон открыл череду актов комплексной автономнойкодификации), Югославия (1982), Турция (1982), Швейцария (1987), Румыния(1992), Италия (1995), Венесуэла (1998), Грузия (1998).
Закон о МЧП Швейцарии1987 г. до сих пор является наиболее подробным актом кодификации МЧП (20119ст.). Ряд исламских государств принимает отдельные разделы гражданскихкодексов по вопросам МЧП (ОАЭ (1985), Буркина-Фасо (1989), Йемен (1992)). В1986 г. вносятся значительные изменения в Вводный закон к ГГУ. В 1992 г.разрабатывается проект закона, посвященный целому комплексу вопросов МЧПв Австралии. В Квебеке и Луизиане принимаются соответствующие разделыгражданских кодексов (1991), в Великобритании – «Закон о МЧП (различныеположения)» (1995).
В конце 70-х – начале 80-х гг. пересматриваются некоторыеакты о МЧП в СССР, включается раздел о коллизионном регулировании вОсновы гражданского законодательства Союза ССР и республик (1991),принимаетсяСКРФ(1995),содержащийспециальныйразделVIIрегулировании международных семейных отношений.4. 1998/1999 г. – настоящее время. Четвертый этап характеризуетсяповышением статуса национальных актов кодификации МЧП, что проявляетсяв тенденции именовать их «кодексами» (Тунис (1998), Бельгия (2004), Болгария(2005), Турция (2007)). Кодекс о МЧП Туниса, принятый в 1998 г.
ивступивший в силу в марте 1999 г., является одним из самых совершенныхактов кодификации МЧП не только в мусульманских странах, но и во всеммире. С начала XXI в. в процесс национальной кодификации МЧП вовлекаютсяеще 15 государств: Азербайджан, Литва, Эстония, Южная Корея, Россия,Монголия,Украина,Япония,Македония,Китай,Тайвань,Польша,Нидерланды, Чехия, Пуэрто-Рико. Национальный законодатель активноиспользует все сложившиеся на предыдущих этапах способы национальнойкодификации МЧП.
В 11 государствах из 15 новые акты кодификациипредставляют собой автономные законы о МЧП (Азербайджан, Южная Корея,Эстония, Бельгия, Болгария, Украина, Македония, Турция, Китай, Польша,Тайвань). При этом 6 актов – это результат комплексных автономныхкодификаций, включающих нормы не только МЧП, но и МГП (Южная Корея,Бельгия,Болгария,Украина,Македония,Турция).Межотраслевыекодификации МЧП были проведены в Литве (2001–2003), Монголии (2002),России (1999–2003) и Нидерландах (2002–2012).20оИнтенсивность современного кодификационного процесса в национальномМЧП выше, чем на всех предыдущих этапах.
На четвертом этапе законодательотказался от отраслевой кодификации, т.е. помещения норм МЧП только в ГК.Это подтверждает обособление МЧП как самостоятельной отрасли права иотрасли законодательства.§3«Взаимодействиемеждународногочастногопроцессовправа»кодификациипосвящениунификацииразграничениюпонятий«кодификация» и «унификация» МЧП, изучению их взаимосвязи.Однойизспецифическиххарактеристиксовременногопроцессакодификации МЧП является использование (в качестве основного метода сточки зрения законодательной техники) международной унификации МЧП.Унификация – это процесс межгосударственного сотрудничества, в ходекоторого нормы двух или более национальных правопорядков, применимые кодному и тому же трансграничному частноправовому отношению, заменяютсяодинаковой нормой.
В XXI в. национальный акт кодификации МЧП являетсясистемнымизложениемвнутригосударственныхиимплементированныхмеждународных унифицированных норм в рамках национальной правовойсистемы.В ходе исследования была выявлена зародившаяся в конце XX в. и четкообозначившаяся в начале XXI в. тенденция – обращение к бланкетнойкодификации МЧП. В основе бланкетной кодификации лежит подчинениемеждународному унифицированному акту регулирования целых институтовМЧП (посредством прямой отсылки к международным нормам в актенациональной кодификации).
Такие национальные отсылочные нормы в рядеслучаев могут дополнять и изменять унифицированные нормы с целью ихадаптацииксоциально-экономическиминтересамиособенностямправопорядка конкретного государства. Подобная отсылка может иметьединичный характер (например, п. 2 ст. 285 КТМ РФ); в наиболее современныхактах кодификации закрепляются целые группы отсылочных норм, которыеохватывают довольно крупные институты МЧП (например, международное21договорное право – отсылка к Регламенту «Рим I» в ст. 28 (2) Закона Польши2011 г.). Применение бланкетного метода в ходе кодификации в значительнойстепени способствует выполнению самой главной задачи МЧП – установлениюединообразного правового регулирования, позволяющего принять одинаковыерешения по аналогичным спорам независимо от места их рассмотрения.Одним из специфических приемов бланкетной кодификации являетсясохранение статьи (раздела) закона, зарезервированной для будущей нормы,которая будет содержать отсылку к определенному международному договорув случае его ратификации.
Так, в Книге 10 ГК Нидерландов запланирована ст.115 как норма, отсылающая к Гаагской конвенции о международной защитесовершеннолетних (2000), которая в настоящее время данным государствомеще не ратифицирована.Согласно сложившейся в доктрине точке зрения, унифицированные нормыначинают действовать на территории государства не ранее момента вступленияв силу соответствующего международного акта.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
