Автореферат (Риск как признак предпринимательской деятельности), страница 3

1имущественныхВотличиеот«традиционного» понимания риска упраздняется характеристика рискапутем использования таких категорий как «вероятность», «угроза»,«опасность».Именноврамкахданнойтеориивпервыеизучаетсясоотношение риска и вины как категорий одного ряда, вследствие чего рискпризнается субъективным основанием ответственности при противоправномповедении субъекта, а в случае отсутствия противоправности являетсяоснованием распределения убытков. При этом отрицается возможностьраспределения убытков на основании объективного риска.Субъективно-объективнаярассмотренныхвышетеорий.теория представляет собойВрамкахданногосочетаниеподходарискрассматривается как объективная категория – опасность, а также как процессее создания, зависящий от воли субъекта, что является субъективнойсоставляющей.

В рамках данной теории происходит сравнение такихкатегорий как «риск» и «вина».В результате анализа различных теорий риска сделан вывод осложности исследуемого явления как с позиций общенаучного подхода, так1Ойгензихт В.А. Категория «риска» в советском гражданском праве // Правоведение. 1971. № 5. С. 64 –70.14и с юридической точки зрения. При этом отмечено, что юридические теориив том или ином аспекте затрагивают не только вопросы формулированияпонятия, но также посвящены изучению назначения и функций риска. Крометого, исследование риска с позиций различных теорий позволило сделатьзаключение о необходимости определения не только содержания категории,но и субъектного состава – лиц подверженных риску, а также онеобходимости определения места категории «предпринимательский риск»среди иных правовых понятий.Во втором параграфе «Понятие и признаки предпринимательскогориска» определяется содержание категории «предпринимательский риск», атакжеустанавливаютсяпризнакипредпринимательскогорискакакправового явления.Вуказанныхцеляхпроводитсяанализправовыхтеорийпредпринимательского риска.

На основании изложенных подходов копределению понятий «риск» и «предпринимательский риск» сделан выводо том, что в действительности предпринимательский риск возможнорассматривать как субъективную, так и объективную категории. Причем отверного определения соотношения субъективного и объективного зависитвозможность применения изучаемого понятия в целях регулированияобщественных отношений.В работе на основании анализа подходов к формулированиюрассмотренных понятий, а также с учетом анализа законодательства сделанвыводобобъективнойпредпринимательскойприродедеятельности,риска,признано,сопутствующегочтосубъективныйпредпринимательский риск не следует рассматривать в качестве объектагражданско-правового регулирования.Полученныепредпринимательскийзнанияорискнарискедвепозволилисоставляющих:«расщепить»рисксамогопредпринимателя и внешний риск (риск в отношении интересов третьих15лиц).Внешний риск также был разделен на нормальный и повышенный.Первыйхарактеризуетсятем,чтосопутствуетпредпринимательскойдеятельности вне зависимости от ее вида.

Повышенный риск предполагаетсуществование вероятности ущемления наиболее значимых для государстваинтересов. Выделены следующие критерии определения повышенногопредпринимательского риска: существование возможности привлечения кучастию (вовлечения) в конкретном виде деятельности широкого круга лицпри условии, что обеспечение их интересов ставится в зависимость отдеятельностихозяйствующегосубъекта;потенциальнаяопасностьпредпринимательской деятельности для лиц, которые не задействованы в ееосуществлении.

Данные критерии могут применяться как совместно, так и поотдельности. Специфика повышенного риска состоит в наличии взаимосвязис определенной сферой (или видом) предпринимательской активности, егоисключительности, а также в «дополнительном» характере по отношению кнормальному внешнему риску. При этом наличие повышенного риска требуетдополнительногорегулированияпутемустановленияопределенныхограничений осуществления права на предпринимательскую деятельность.Вследствие «расщепления» риска в работе было сформулировано дваопределения предпринимательского риска. В узком смысле данный рископределен как вероятность наступления неблагоприятных последствий дляхозяйствующего субъекта как следствие инициирования и осуществления импредпринимательской деятельности. Понятие приведено в целях разрешенияэкономическихспоровсучастиемхозяйствующихсубъектовприосуществлении ими предпринимательской деятельности.

В широком смыслепредпринимательскийрископределенкаквероятностьнаступлениянеблагоприятных последствий для самого хозяйствующего субъекта, а такжедля иных лиц (включая государство и общество в целом) вследствиеинициированияиосуществленияданнымхозяйствующимсубъектом16предпринимательской деятельности. Указанное понятие было разработано вцелях нормативного регулирования риска.В диссертационном исследовании сделан вывод о том, что своеобразиепредпринимательского риска состоит в следующих основополагающихмоментах:1) это специальный риск, существующий только в связи с реализациейконкретным субъектом права на осуществление предпринимательскойдеятельности;2) это риск активный, поскольку его существование и динамика целикомзависитотповедениясубъекта,осуществляющегопредпринимательскую деятельность;3) «предпринимательский риск» является собирательным понятием:данным термином обозначается все множество рисков, сопутствующеепредпринимательской деятельности;4) последствия предпринимательского риска – это негативные явления;5) дляпредпринимательскогорискахарактернамножественностьсубъектов, ему подверженных: помимо лица, осуществляющегопредпринимательскую деятельность, в сферу действия данного рискапопадает широкий круг третьих лиц.Исходя из возможности «расщепления» предпринимательского риска,сделан вывод о его различной роли в абсолютных и в относительныхправоотношениях.

В абсолютных правоотношениях предпринимательскийрискследуетрассматриватькакусловиевозложениянасубъектапредпринимательской деятельности бремени реализации соответствующегоправа, выражающегося в необходимости исполнения хозяйствующимсубъектом определенных публичных обязательств, установленных в целяхобеспеченияизащитыинтересовнеопределенногокругалиц.Вотносительных же правоотношениях категория «предпринимательскийриск» занимает иное место: риск здесь может быть рассмотрен как элемент17данныхотношенийНепосредственноправоотношенияврискнезначении,отраженномхозяйствующегоимеетправоговсубъектазначения,узкомвнепосколькупонятии.такогоявляетсясущественным лишь для самого предпринимателя.Все вышеприведенные идеи и выводы привели к заключению о том,что риск является более сложным явлением, нежели представляется притрактовании п.

1 ст. 2 ГК РФ. Указанное обусловило вывод о необходимостиизменения абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ. В целях отражения сущностипредпринимательского риска, определяя предпринимательскую деятельность,стоитотказатьсяотпритяжательногоместоимения«свой»,заменивположение «на свой риск» выражением «в условиях риска».В третьем параграфе «Место категории «предпринимательскийриск» среди иных правовых категорий» произведено сопоставлениесодержания категории «предпринимательский риск» с содержанием иныхрядоположенных понятий.Риск и интерес. Рассмотрение различных точек зрения на содержаниеданных категорий, соотнесение соответствующих понятий привело к выводуо том, что это взаимосвязанные, взаимозависимые категории. С точки зренияреализации права на предпринимательскую деятельность в конструкциюпонятия «интерес» включается возможное благо, а в конструкцию категории«предпринимательский риск» закладывается возможный вред.

Такжеопределено, что, поскольку при осуществлении предпринимательскойдеятельности мы можем говорить об интересе хозяйствующего субъекта какимущественного, так и неимущественного характера, предпринимательскийриск, также как и интерес, может быть как материальный, так инематериальный.Риск, ответственность, вина. В работе поддерживается та точказрения, что предприниматель несет ответственность на началах риска, нориска объективно существующего в его предпринимательской деятельности.18Исследование вопроса о соотношении категорий «риск», «ответственность»,«вина» позволило прийти к выводу, что в гражданско-правовых отношенияхкатегория «предпринимательский риск» устраняет возможность применениякатегории «невиновность» 2 в качестве обстоятельства, освобождающего отответственностихозяйствующегосубъекта,очемсвидетельствуетконструкция ст. 401 ГК РФ.

В хозяйственно-управленческих, а также иныхпубличных отношениях без исключения действует правило о виновномначале.Соответственно,впубличныхправоотношенияхкатегория«предпринимательский риск» обретает иное содержание: либо не имеетсущественного значения, либо обладает значением обратным, нежели вгражданских правоотношениях. Признание риска категорией, равной винекак субъективной стороне правонарушения, теряет всякий смысл, посколькуэто категории несовместимой правовой природы.Предпринимательский риск и причинная связь.

Проблема соотношенияданных понятий поставлена судебной практикой, порой рассматривающейпредпринимательский риск кредитора как основание для признанияотсутствия причинной связи между нарушением должником обязательства ивозникшими у кредитора убытками. 3 Подобная логическая связь категорийявляется необоснованной. Кроме того, предпринимательский риск должникатакже не может быть основанием для установления причинной связи междусовершеннымправонарушениеминаступившиминегативнымипоследствиями. Применение категории «предпринимательский риск» длядостижения любой из указанных целей создает дополнительное обременениепредпринимательскойдеятельностихозяйствующегосубъекта,выражающееся в фактическом устранении причинной связи как элементасостава гражданского правонарушения в предпринимательских отношениях,что недопустимо.23См., Алексеев С.С.

О составе гражданского правонарушения //Правоведение. 1958. № 1. с. 47 – 53.См., напр., Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 04.09.2003 № Ф04/4395-950/А03-2003.19Предпринимательский риск, деятельность и цель. В юридическойлитературевысказываетсямнение,чторискпредставляетсобой«деятельность предпринимателя на рынке в ситуации неопределенностиотносительновероятногополученияприбылиилиубытков,когдапринимающий решение, не будучи в состоянии однозначно предвидеть,добьется он прибыли или понесет убытки, оказывается перед выборомкакого-либо из альтернативных вариантов решения». 4 В работе делаетсявывод, что понятие «риск» не тождественно понятию «деятельность», рисксопутствует деятельности: исходя из содержания абз. 3 п.1. ст.

2 ГК РФ,являетсянеотъемлемойдеятельности.Понятиехарактеристикой«предпринимательскийпредпринимательскойриск»соотноситсяспонятием «цель» через понятие «деятельность»: вероятная невозможностьдостичьпоставленнойцелипредпринимательскойврезультатедеятельностиосуществленияпредставляетсобойпредпринимательский риск.Во второй главе «Предпринимательский риск и правовой режимпредпринимательскойдеятельности»рассматриваетсяпредпринимательский риск как элемент абсолютных правоотношений.Впервомпараграфе«предпринимательскийтребованийириск»условий«Влияниенаправовойформированиеосуществлениякатегориинормативныхпредпринимательскойдеятельности» исследуется зависимость между внешней составляющейпредпринимательского риска и возможными мерами государственноговоздействиянапредпринимательскуюактивностьхозяйствующихсубъектов.Установлено,чтовозможностьреализациикатегории«предпринимательский риск» в правовой норме во многом обусловливает4Кабышев О.А.