Автореферат (Риск как признак предпринимательской деятельности), страница 2

Альгина, Н.А. Антоновой, В.Ф. Асмуса, И.А. Афанасьева,И.А. Волковой, В.И. Зубкова, Ю.Н. Москвиной, Н.С. Мудрагея, А.Л.Никифорова, А.А. Тягунова, А.В. Федоровой, Л.С. Франка, и др.Эмпирическую базу диссертационного исследования составилидействующиенормативныеправоприменительныеактыактыРоссийскойарбитражныхФедерации,судовРФ,атакжереализующиеположения о рисковом характере предпринимательской деятельности. Былоизучено 299 указанных актов за период с 01.01.1995 г. по 01.12.2007г.Выборка судебных актов производилась без учета тех решений, в которыхдословно цитировался абз.3 п.1 ст.2 ГК РФ без каких-либо разъяснений8указанного положения и акцентирования внимания на риске, поскольку втаких случаях ссылка на предпринимательский риск является формальной.Кроме того, анализу не подлежали дела по спорам о страхованиипредпринимательскогориска,чтовызваноспецификойстраховыхотношений, обусловливающей более узкое толкование соответствующегопонятия по сравнению с тем, которое порождается в связи с легитимнымпризнанием рискового характера предпринимательской деятельности.Теоретическая и практическая значимость диссертационногоисследования.

Содержащиеся в работе выводы могут быть использованыпридальнейшейразработкевопросовправовогорегулированияпредпринимательской деятельности, а также в практической деятельностисудов при обращении к категории «предпринимательский риск» с цельюразрешения экономических споров. Результаты исследования могут бытьиспользованы также при подготовке учебного материала по курсам«Гражданское право РФ», «Предпринимательское право РФ».Научная новизна диссертационного исследования состоит в том,чтовпервыепроведенокомплексноенаучноеисследованиепредпринимательского риска как правового явления, отражающее еговлияние на правовой режим предпринимательской деятельности, а также наразрешение экономических споров между хозяйствующими субъектами илис их участием.На основании проведенного комплексного анализа риска какпризнакапредпринимательскойдеятельностисделанывыводы,выражающиеся в нижеследующих положениях, выносимых на защиту.1.

Предпринимательский риск может быть определен как один изэлементов абсолютных или относительных гражданских правоотношений. Вабсолютном правоотношении предпринимательский риск выражается вобременении права на осуществление предпринимательской деятельности,состоящем в установлении определенных юридических обязанностей,9возникающихсмоментаееинициирования.Какправило,предпринимательский риск в абсолютных правоотношениях являетсявнешним, т.е.

риском в отношении интересов третьих лиц. В относительномгражданскомправоотношениипредпринимательскийрискявляетсяправовой конструкцией распределения вероятных негативных последствийвзаимодействияхозяйствующихсубъектов,атакженаступившихнегативных последствий осуществления предпринимательской деятельностипри разрешении споров между субъектами такой деятельности или с ихучастием.2.

Реализация категории «предпринимательский риск» в абсолютныхправоотношениях оказывает влияние на формирование правового режимаосуществленияправанапредпринимательскуюдеятельность,чтовыражается в существовании зависимости между характером риска вотношении интересов третьих лиц и возможными мерами государственноговоздействиянапредпринимательскуюактивностьхозяйствующихсубъектов.3. Сфераограничиваетсяприменения категории «предпринимательский риск»регулированиемгражданско-правовыхпоследствийосуществления предпринимательской деятельности.

При этом основнойцелью применения категории является защита интересов более слабойстороны в отношениях путем возложения неблагоприятных последствий насторону, несущую предпринимательский риск. Применение категории вцелях разрешения споров между хозяйствующими субъектами возможнолишь при необходимости распределения последствий реализации категориив абсолютных правоотношениях при условии, если это проецируется наспорные правоотношения. Применение категории «предпринимательскийриск»прирассмотренииспоров,вытекающихизпубличныхправоотношений, является недопустимым.4. В диссертационном исследовании обосновывается правило о10конкуренции норм при применении категории «предпринимательский риск»,основывающееся на признании абз.

3 п. 1 ст. 2 ГК РФ нормой общегодействия. Согласно указанному правилу применение рассматриваемойкатегории возможно только по остаточному принципу: если спорныеотношения урегулированы законом или договором, то должны применятьсяположения, регулирующие соответствующие отношения.5.Вдиссертацииразработаноправилоологическойпоследовательности при применении категории «предпринимательскийриск», которое предусматривает необходимость разграничения риска и егопоследствий. В работе доказывается, что на этапе применения абз.

3 п. 1 ст.2 ГК РФ происходит распределение между спорящими сторонами ненепосредственно предпринимательского риска, а его последствий.6. В целях отражения правовой природы предпринимательского рискасформулированоследующееопределениепредпринимательскойдеятельности: «Предпринимательская деятельность – это самостоятельная,осуществляемаявусловияхрискадеятельность,направленнаянасистематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажитоваров,выполненияработилиоказанияуслуглицами,зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке».Апробация результатов исследования.

Диссертация подготовлена накафедре предпринимательского права Государственного университета –Высшая школа экономики, где проведены ее рецензирование и обсуждение.Основныерезультатыдиссертационногоисследованияизложенывопубликованных по теме работы научных статьях, а также использовались вучебном процессе при проведении семинарских занятий у студентов ГУВШЭ по курсу «Правовая среда бизнеса».Структура диссертационного исследования. Диссертация состоитиз введения, трех глав, включающих восемь параграфов, библиографии,двух приложений.11ОСНОВНОЕ СОДЕРЖАНИЕ РАБОТЫВо введении обосновывается актуальность темы диссертационногоисследования, определяются степень разработанности темы, цели и задачи,объектипредметпроводимогоисследования,методологическая,теоретическая и эмпирическая основы диссертационного исследования,научная новизна, теоретическая и практическая значимость работы, а такжеприводятся сведения об апробации результатов исследования и структуредиссертации.Первая глава «Понятие и предпосылки формирования правовойкатегории «предпринимательский риск» посвящена решению вопроса оцелесообразностирассмотренияпредпринимательскогорискакаксамостоятельного правового явления.В первом параграфе «Общенаучные предпосылки и теоретикоправовыеоснованияформированияправовойкатегории«предпринимательский риск» раскрыто содержание понятия «риск» спозиций общенаучного и теоретико-правового подходов, что впоследствиипозволило определить правовую природу и основные характеристики риска,сопутствующего предпринимательской деятельности.В первой части параграфа проводится анализ риска с общенаучнойточки зрения с целью получения знаний о нем как о явлении окружающейдействительности.

Осмысление риска с точки зрения философии позволилоизучитьрисксистемноипоследовательночерезпризмуисториифилософского знания, что привело к определению места риска в жизниобщества и индивидуума, установлению его назначения и функций. Былоустановлено, что риск выступает регулятором общественных отношений инаходится в тесной взаимосвязи с такими категориями философского знаниякак неопределенность, нестабильность, случайность, необходимость исвобода. До момента признания свободы выбора не существовало научного12знания о риске; термин «риск» возник лишь при осознании человекомистинной свободы и принятии субъектом неопределенности будущего имноговариантностивыбора.Признаниефактасуществованиярискапозволяет воздействовать на риск путем изучения его природы, свойств икачеств, что, в свою очередь, способствует уменьшению неопределенности,сопутствующей любой человеческой активности.

С точки зрения правауменьшению неопределенности способствует нормативное регулированиеобщественных отношений, поскольку оно обладает свойством созданияизвестной доли предсказуемости будущего. Соответственно, уменьшаянеопределенность, любая норма права косвенно регулирует риски. Введениежерискакактаковоговнормуправаподтверждаетпринятиенеопределенности будущего и имеет целью установление контроля над темрезультатом отношений, который невозможно заранее точно предположитьвследствиеегонепредсказуемостиилимноговариантности,и,соответственно, урегулировать путем введения более конкретного правилаповедения для субъектов права.

В указанном и получают выражениевыделяемые в философии регулятивная способность риска, а также«функция приспособления» человека к сложному миру.Вторая часть параграфа посвящена исследованию основных теорийриска. Имеющиеся в юридической литературе подходы к определениюпонятия «риск» разделены на субъективный, объективный и субъективнообъективный.Самойраспространеннойвюридическойлитературеявляетсяобъективная теория, которой наиболее близко понятие риска в егоэтимологическом значении.

Характерными особенностями объективногоподхода к понятию «риск» является восприятие его как явления объективнойреальности и выражение сущности данного правового явления через такиекатегории как «опасность», «угроза», «вероятность». В рамках объективногоподхода проводится анализ обычно используемых выражений, связанных с13риском:«несениериска»,«последствиянесенияриска»,атакже«юридические основания возложения и перенесения риска». Сторонникиданногоподходасоотносяткатегорию«риск»скатегорией«ответственность», определяя их как сравнимые между собой правовыеявления.СоздателемсубъективнойтеориипризнанВ.А.Ойгензихт,понимавший риск как «психическое отношение субъектов к результатусобственных действий или к поведению других лиц, а также к возможномурезультату объективного случая и случайно невозможных действий,выражающееся в осознанном допущении отрицательных, в том численевозместимых,последствий».