Автореферат (Риск как признак предпринимательской деятельности)

На правах рукописиВЛАСОВА АННА СЕРГЕЕВНАРИСК КАК ПРИЗНАКПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИСпециальность12.00.03 – гражданское право; предпринимательское право; семейноеправо; международное частное правоАВТОРЕФЕРАТдиссертации на соискание ученой степеникандидата юридических наукМосква – 20092Работа выполнена в Государственном образовательном бюджетномучреждении высшего профессионального образования «Государственныйуниверситет–Высшаяшколаэкономики»накафедрепредпринимательского права.Научный руководитель:доктор юридических наук, профессорОлейник Оксана МихайловнаОфициальные оппоненты:доктор юридических наук, профессорГубин Евгений Порфирьевичкандидат юридических наукПетрова Виктория ВладимировнаВедущая организация:Государственное образовательноеучреждение высшегопрофессионального образования«Российская академия правосудия»Защита состоится 29 мая 2009 г.

в 12.00 на заседаниидиссертационного совета по юридическим наукам Д 502.006.15 вФедеральном государственном образовательном учреждении высшегопрофессионального образования «Российская академия государственнойслужбы при Президенте Российской Федерации» по адресу: 119606,Москва, пр-т Вернадского, д. 84, 1–й учебный корпус, ауд. 2283С диссертацией можно ознакомиться в библиотеке РАГС.Автореферат разослан 29 апреля 2009 г.Ученый секретарьдиссертационного советаВ.В. Зайцев3ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА РАБОТЫАктуальность темы исследования. Конституционное право наосуществление предпринимательской деятельности как мера возможногоповедениясубъекта,имобладающего,предполагаетсуществованиеопределенных пределов его реализации.

Одним из таких нормативноустановленных пределов реализации данной конституционной свободыявляется обременение предпринимательской деятельности риском. Всоответствии с абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ гражданское законодательстворегулируетотношениямеждулицами,осуществляющимипредпринимательскую деятельность, или с их участием, исходя из того, чтопредпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свойриск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли отпользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказанияуслуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленномзаконом порядке. Данное нормативное положение лишь констатирует тотфакт, что риск является признаком предпринимательской деятельности.Содержание категории «предпринимательский риск» раскрывается только всвязи с регулированием отношений по страхованию предпринимательскогориска в ст.

929 ГК РФ, при этом введенное понятие не отражает сущностьрискакакнормативныхпризнакаактахпредпринимательскойсодержаниедеятельности.рассматриваемойВкатегориииныхнераскрывается.Несомненно, признание рискового характера предпринимательскойдеятельности является необходимым условием ее осуществления. Вместе стем представляется, что отсутствие разъяснений относительно назначения иправового содержания категории «предпринимательский риск», условий еереализации может повлечь как ненадлежащее нормативное регулированиепредпринимательскойдеятельности,такиспорноеприменениерассматриваемого положения абз. 3 п.

1 ст. 2 ГК РФ. Конечно, риск4выступает непременным атрибутом любой человеческой активности,соответственно, предпринимательский риск – это лишь вид риска,обладающего всеми характеристиками, присущими общему явлению. В тожевремя представляется очевидным, что категория «риск» применительно кпредпринимательской деятельности является более узкой по своемусодержанию,нежеликатегория«риск»вобщенаучномсмысле.Следовательно, проекция общего понятия на регулируемые абз. 3.п. 1 ст. 2ГК РФ отношения, может повлечь неверное толкование правовой нормы, асоответственно, нарушение прав заинтересованных субъектов.

Поэтому вцеляхэффективногоосуществленияправанапредпринимательскуюдеятельность целесообразно определить основные процедуры и правилареализации нормативного положения о предпринимательском риске, а такжеобеспечить единство применения рассматриваемого положения ГК РФ.Все вышеизложенное и позволяет сделать вывод об актуальности темыисследования.Степень разработанности темы диссертационного исследования.Проблемы предпринимательского риска детально проанализированы вэкономической литературе, однако вопросы правовой регламентации риска впредпринимательстве остаются мало изученными.Всоветскойюридическойнаукеанализировался«риск»какгражданско-правовая категория, активно обсуждались вопросы о роли рискав гражданско-правовом регулировании.

Так, были обоснованы и получилиразвитие три концепции риска: объективная (Я.М. Магазинер, О.А.Красавчиков, В.Е. Агапеев, А.А. Собчак), субъективная (В.А. Ойгензихт,С.Н. Братусь), субъективно-объективная (Н.С. Малеин, Е.О.Харитонов).Применение сложившихся в советское время теорий риска к регулированиюпредпринимательской деятельности, породило взгляд на изучаемое явлениеспозицийобъективного(С.Э.Жилинский,Н.Ю.Круглова,М.И.Брагинский) и смешанного (О.А Кабышев, В.А.

Копылов И.Н.Хмелевской)5подходов.Порассматриваемойпроблемезащищеныследующиекандидатские диссертации: О.А. Кабышев «Предпринимательский риск:правовые вопросы» (М., 1998); Копылов В.А. «Риск в предпринимательскойдеятельности» (Волгоград, 2003). Значительное место отведено проблемампредпринимательского риска и в работе И.Н. Хмелевского «Проблемы рискав гражданском законодательстве» (М., 2001). Следует заметить, чтодиссертационныеисследования,посвященныеизучениюпредпринимательского риска, развивают субъективно-объективную теорию,характеризующуюся смещением в сторону признания субъективности риска.В настоящей работе впервые проведено комплексное исследованиепредпринимательского риска как правового явления, оказывающего влияниена формирование правового режима предпринимательской деятельности, атакже являющегося средством разрешения споров с участием субъектовпредпринимательской деятельности.

Кроме того, в работе исследованыгражданско-правовые средства как способы распределения риска, проведенанализ практики применения положения абз.3 п. 1 ст. 2 ГК РФ о рисковомхарактерепредпринимательскойдеятельности,выявленыиклассифицированы ошибки применения категории «предпринимательскийриск».Объектом диссертационного исследования выступали основанныена риске общественные отношения, возникающие в связи с реализациейлицомсубъективногоправанаосуществлениепредпринимательскойдеятельности.Предметом диссертационного исследования являлись нормативныепредписания российского законодательства, отражающие влияние риска наформированиеправовогорежимапредпринимательскойдеятельности;практика реализации нормативного положения о рисковом характерепредпринимательской деятельности; а также доктринальные общенаучные июридические разработки, исследующие риск как элемент общественных6отношений.Цели и задачи исследования. Цели исследования состояли вопределении места категории «предпринимательский риск» в системеправового регулирования предпринимательской деятельности, а также вформировании юридико-технических правил ее применения.Длядостиженияпоставленныхцелейбылисформулированыследующие задачи:9 исследоватьправовуюприродуриска,сопутствующегопредпринимательской деятельности,9 установить юридическое содержание понятия «предпринимательскийриск»,9 сформулировать основные характеристикириска как признакапредпринимательской деятельности,9 соотнести исследуемую категорию с рядоположенными понятиями,9 определитьместопредпринимательскогорискакакэлементаабсолютных и относительных правоотношений,9 решить спорные правовые вопросы, связанные с реализациейположения о рисковом характере предпринимательской деятельности.Методологическая и теоретическая основы диссертационногоисследования.

Методологическую основу диссертационного исследованиясоставилиобщенаучныеметодыпознаниядействительности(диалектический метод, анализ, моделирование, сравнение и описание), атакже ряд частных методов (технико-юридический, метод анализа иобобщения законодательства и практики его применения и т.д.).Исследование вопросов о правовой природе предпринимательскогориска, его месте в системе правового регулирования предпринимательскойдеятельности, а также о распределении риска и его последствий приреализации права на предпринимательскую деятельность потребовалообращения к научным исследованиям ученых не только современного7периода, но и к трудам дореволюционных, а также советских правоведов.Теоретическую основу диссертационного исследования составили работыследующих ученых: Т.Е.

Абовой, С.С. Алексеева, В.Е. Агапеева, Б.С.Антимонова, В.С. Белых, М.И. Брагинского, С.Н. Братусь, А.М. Васильева,В.В. Витрянского, М.С.Гринберга, Е.П. Губина, Д.И. Дедова, С.Э.Жилинского, Е.А. Зверевой, О.С. Иоффе, О.А. Кабышева, Т. М. Калининой,А.И. Каминки, В.А. Копылова, О.А. Красавчикова, В.И. Крусса, В.Н.Кудрявцева, А.Я. Курбатова, В.В.

Лазарева, Я.М. Магазинера, Н.С. Малеина,В.В. Мамчуна, В.С. Мартемьянова, Г.К. Матвеева, П.Е. Недбайло,Т.Н. Нешатаевой, Л.А. Новоселовой, С.И. Носова, Г. В. Овчинниковой, В.А.Ойгензихта, О.М. Олейник, Е.В. Пасека, В.В. Петровой, В.Ф. Попондопуло,Б.И. Пугинского, В.В. Рассудовского, К.И. Скловского, В.Л. Слесарева, А.А.Собчака, В.В. Старженецкого, И.Т.

Тарасова, К.Ю. Тотьева, Р.Р. Тузовой,Ю.Б Фогельсона, Д.А. Фурсова, И.Н. Хмелевского, В.А. Хохлова, А.А.Чиркова,Л.Д.Чулюкина,Н.А.Шайкенова,Л.И.Шевченко,Г.Ф. Шершеневича, М.К. Юкова, В.Ф. Яковлева и др.Посколькуправовоеисследованиерискапредставляетсяневозможным без уяснения его сущности как явления окружающейдействительности, теоретическая основа диссертации представлена такжеработами А.П.