Диссертация (Эмиссия акций как основание возникновения и изменения корпоративных правоотношений), страница 10

61

дискуссии. Проблему усматривают в соотношении прав на бумагу и прав из бумаги. Действительно, природа прав эмитента на акции до их размещения своеобразна - не приходиться говорить о комплексе классических прав, удостоверяемых акцией. Так, совершенно очевидно, что эмитент не получает право голоса, ему не выплачиваются дивиденды. Кроме того, такое положение полностью соответствует облигаторной природе ценной бумаги, не допускающей совпадение в одном лице должника и кредитора. Из этих вполне логичных тезисов делаются абсолютно нелогичный вывод - акция как объект гражданских прав возникает в момент отчуждения первому обладателю. Такой позиции придерживаются Л.Р. Юлдашбаева,¹ А.Ю. Синенко,² А.А. Маковская³. При наличии некоторых несущественных различий в их взглядах, они сходятся в том, что момент возникновения акции необходимо привязывать к моменту возникновения права собственности на нее.

Справедливо непризнание за эмитентом прав, вытекающих из акции, как

ценной бумаги. Но как тогда объяснить отчуждение эмитентом акций первому приобретателю? Вышеназванные авторы полагают, что признанием момента возникновения акции момент отчуждения первому приобретателю снимается вопрос о праве эмитента на данную ценную бумагу. С таким подходом сложно согласиться, так как им полностью игнорируется фактическое существование акций, которые подлежат размещению. Ведь размещаются и приобретаются существующие объекты. Лишена смысла концепция приостановления осуществления прав, удостоверенных акциями⁴ . Совершенно очевидно, что такой подход противоречит легальному определению ценной бумаги. Другое решение вопроса - у эмитента вообще не возникает никаких прав на ценную бумагу - ставит еще больше вопросов, в первую очередь, налицо противоречие с римским постулатом «Nemo plus juris ad alium transfert potest, quam ipse habet».

1. Юлдашбаева Л.Р. Правовое регулирование оборота эмиссионных ценных бумаг (акций, облигаций). М.: Инфра-М, 1999. С. 137.

1. Синенко А.Ю. Эмиссия корпоративных ценных бумаг. Правовое регулирование. Теория и практика. М.: Статут, 2002. С. 142-152.

1. Маковская А.А. Залог денег и ценных бумаг. М.: Статут, 2000. С. 60.

1. Синенко А.Ю. Указ. соч. С. 148.

62

Как нам кажется, акции возникают до момента отчуждения первым приобретателям, а именно в момент государственной регистрации выпуска акций. Не случайно размещение акций допускается только после государственной регистрации выпуска (п. 1 ст. 19 ФЗ «О рынке ценных бумаг)¹. Все сделки, заключенные до этого момента являются ничтожными. На это не раз обращалось внимание судебными инст анциями² . Лучше признать т акие сделки незаключенными, так как отсутствует предмет. Акции, выпуск которых зарегистрирован, зачисляются на так называемый эмиссионный счет эмитента для их последующего списания при размещении или аннулировании³ . Именно в момент государственной регистрации выпуску присваивается государственный регистрационный номер. А он является обязательным реквизитом ценной бумаги. Согласно статье 144 Гражданского кодекса Российской Федерации, отсутствие обязательных реквизитов ценной бумаги влечет ее ничтожность⁴ (в настоящее время данная норма содержится в статье 143.1)⁵. Нельзя согласиться с тем, что з а ко н н е с в я з ы в а е т с го с уд а р с т в е н н о й р е г и с т р а ц и е й к а к и х - л и б о правоустанавливающих последствий. Именно признание сделок с акциями до государственной регистрации выпуска ничтожными свидетельствует об обратном, то есть с момента государственной регистрации выпуска, акции поступают в оборот, а соответственно приобретают свойства объектов гражданских прав.

Но и такое решение вопроса о возникновении акций не снимает проблемы

прав на них эмитента до размещения. Как нам кажется, для ее решения необходимо разграничить права на бумагу и права из бумаги. Допущение раздельного возникновения прав на бумагу и прав из бумаги вызывает острую

1. Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» // СЗ РФ, 1996, № 17, ст. 1918.

1. См., например: Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 23 апреля 2003 г. № 63 «Обзор практики разрешения споров, связанных с отказом в государственной регистрации выпуска акций и признанием выпуска акций недействительным» // «ВВАС РФ», № 10, 2003.

1. Постановление ФКЦБ РФ от 2 октября 1997 г. № 27 «Об утверждении положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг» // Вестник ФКЦБ России. 1997., № 7.

1. См., например: Постановление ФАС Московского округа от 22 мая 2002 г. № КА-А40/3249-02; Постановление ФАС Центрального округа от 22 октября 2004 г. № А62-424/04.

1. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть 1) от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ // СЗ РФ, 1994, 32, ст. 3301.

63

критику. Действительно такой подход не совсем укладывается в устоявшуюся классическую систему воззрений на ценные бумаги. Во-первых, очевидно противоречие с таким постулатом как зависимость, существующая между ценной бумагой и выраженным в ней правом - передача этого права предполагает и передачу права на бумагу. Только тот, кто имеет право на бумагу, может в силу этого права распоряжаться ею с целью осуществления права из бумаги. Право на бумагу и право из бумаги имеют одну и ту же судьбу¹. Далее, смысл ценной бумаги именно в том, чтобы удостоверять имущественные права, ценность представляет не бумага как вещь, а право, заключенное в ней. Думается, что все вышеприведенные постулаты справедливы для классических ценных бумаг в документарной форме. Но когда речь идет о бездокументарных ценных бумагах ситуация несколько иная. В настоящее время законодательный подход к регулированию документ арных и бе здокумент арных ценных бумаг унифицирован. Так, статья 16 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» устанавливает, что любые имущественные и неимущественные права, закрепленные в документарной или бездокументарной форме, независимо от их наименования, являются эмиссионными ценными бумагами, если условия их возникновения и обращения соответствуют совокупности признаков эмиссионной ценной бумаги. Показательна в данном вопросе судебная практика². Применение такого способа защиты как виндикационный иск превращает бездокументарные ценные бумаги в юридическую фикцию, распространяя на них юридический режим вещей. Использование соответствующего приема юридической техники никак не меняет сущности рассматриваемого явления. По своей природе бездокументарные ценные бумаги никак нельзя приравнять к классическим ценным бу м агам . Суще ствующие в о тече ств енно м прав опорядке бездокументарные акции обнаруживают сходство с такой категорией англо- американского права как «оборотный документ». Таковыми Единообразный Торговый Кодекс США признает вексель, чек, депозитный сертификат.

1. Агарков М.М. Учение о ценных бумагах. М.: Финансовое изд-во НКФ СССР, 1927. С. 4.

1. Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 21 апреля 1998 г. № 33 «Обзор практики разрешения споров по сделкам, связанным с размещением и обращениям акций» // «ВВАС РФ» , 1998,

№ 6.

64

Осуществление прав по этим документам допускается и без предъявления самого документа. То есть наблюдается отсутствие неразрывной связи между документом и правом из него. Схожая ситуация возникает в отечественном правопорядке применительно к бездокументарным акциям. Нельзя согласиться с тем, что последние не имеют никакого материального носителя. Существует запись на лицевом счете у реестродержателя или запись по счету депо. Как справедливо отмечает А.В. Габов, бездокументарная ценная бумага также представляет собой документ, только электронный или бумажный, в виде совокупности записей, содержащихся в учетных регистрах, образующих лицевой счет или счет депо (в депозитарии или специализированном депозитарии)¹. Презентовать этот документ нет возможности, для реализации права требуется иное, а именно лицо должно быть в списке, составляемом регистратором. Таким образом, налицо более слабая связь между бездокументарной акцией и правом, которое она удостоверяет. Поэтому как нам кажется, можно вполне допустить определенный разрыв во времени при возникновении прав, связанных с акцией. То есть изначальна возникают права эмитента на акцию, а при отчуждении акции первому приобретателю как раз возникает комплекс прав, удостоверяемых акцией. Справедливо отмечает А.В. Габов, что существует определенный временной промежуток, когда ценная бумага как вещь существует, но прав не предоставляет. В зависимости от способа возникновения этот промежуток может быть символическим и практически не иметь какого-либо существенного правового значения (вексель сразу после составления переходит в руки его первого владельца) или, напротив, быть весьма значительным (такова ситуация при эмиссии ценных бумаг, когда бумаги возникают как объекты права собственности с момента государственной регистрации, однако попадают к своим первым владельцам (начинают предоставлять права) через довольно долгий срок)². Кроме того, стоит также добавить, что в законе предусмотрены и другие ситуации, когда лицо обладает правом собственности на ценную бумагу, но не обладает правами

1. Габов А.В. Ценные бумаги. Вопросы теории и правового регулирования рынка. М.: Статут, 2011. С. 266.

1. Там же. С. 533.

65

из нее. Так, в соответствии со статьей 76 Федерального закона «Об акционерных обществах» выкупленные акционерным обществом акции поступают в его распоряжение, они не предоставляют право голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды¹. Аналогично вопрос решается применительно к акциям народных предприятий, к государственным ценным бумагам².

Как было отмечено выше, правовая природа эмиссии акций вызывает дискуссии. Чаще всего и вполне обоснованно эмиссию акций рассматривают как совокупность разнородных юридических фактов. Так, Г.Н. Шевченко подчеркивает, что эмиссия - это сложное юридическое явление, которое не может быть сведено к односторонней сделке; это последовательность действий эмитента, включающая в себя различные юридические факты, в том числе односторонние сделки, административные акты, гражданско-правовые договоры³. Близкие к этой позиции взгляды высказывают и другие авторы⁴. Смысл такой трактовки эмиссии акций сводится к тому, что эмиссия включает в себя сделки и административные акты. Другие же авторы полагают, что этот перечень необходимо расширить, а именно включить в него организационно-распорядительные действия - решения органов управления юридического лица. В качестве таковых А.Ю. Синенко приводит принятие органом управления эмитента решений об увеличении уставного капитала, о выпуске ценных бумаг или об утверждении отчета об итогах выпуска⁵. Иногда эмиссию толкуют более расширительно, включая в это понятие не только факты, имеющие гражданско-правовой характер, но и действия технического характера, например, изготовление сертификатов ценных бумаг. Думается, нецелесообразно настолько расширять круг элементов состава эмиссии.

1. Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» // СЗ РФ, 1996, №

1, ст. 1.

1. Федеральный закон от 19 июля 1998 г. № 115-ФЗ «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятиях)» // СЗ РФ, 1998, № 30, ст. 3611; Бюджетный кодекс Российской Федерации от 31 июля 1998 г. № 145-ФЗ // СЗ РФ, 1998, № 31, ст. 3823.

1. Шевченко Г.Н. Эмиссионные ценные бумаги: понятие, эмиссия, обращение. М.: Статут, 2006. С. 111.

1. Юлдашбаева Л.Р. Указ соч. С. 136; Редькин И.В. Меры гражданско-правовой охраны прав участников отношений в сфере рынка ценных бумаг. М.: Деловой экспресс, 1997. С. 21.

1. Синенко А.Ю. Указ. соч. С. 14-28.

66

Для уяснения сути проблемы необходимо проанализировать юридические факты, входящие в состав эмиссии. Действительно, структура состава эмиссии неоднородна. Юридические факты, входящие в данный состав, имеют различную правовую природу. Законом (ст. 19 ФЗ «О рынке ценных бумаг») предусмотрены следующие этапы эмиссии:

1. .принятие решения о размещении эмиссионных ценных бумаг;

2. .утверждение решения о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг

3. .государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг;

4. .размещение эмиссионных ценных бумаг в формах, установленных законом;

5. .го суд а р с т в е н н а я р е г и с т р а ц и я от ч е т а о б и то г а х в ы п у с ка (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или представление в регистрирующий орган уведомления об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг.

Таким образом, юридические факты, входящие в состав эмиссии распадаются на группы: решения органов управления хозяйственным обществом - корпоративные акты; акты публичной власти; гражданско-правовые сделки.

Что представляют собой решения органов управления акционерным

обществом. В процессе эмиссии принимается два решения - решение о размещении и утверждение решения о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг. Применительно к акциям закон не оперирует термином «решение о размещении», в зависимости от способа размещения используются различные термины, как то решение об учреждении акционерного общества; решение об увеличении уставного капитала акционерного общества путем размещения дополнительных акций посредством распределения их среди акционеров; решение об увеличении уставного капитала путем увеличения номинальной стоимости акций и другие. Решение о размещении - это первый элемент эмиссионного состава. В нем содержится существенная информация по ряду вопросов, указывается способ размещения (например, открытая или