1598086414-6cc4f0ce758fe042b705558985446a04 (805561), страница 32

Просмтор этого файла доступен только зарегистрированным пользователям. Но у нас супер быстрая регистрация: достаточно только электронной почты!

Текст из файла (страница 32)

В международной практике длительные сроки действия лицензий устанавливаются в тех случаях, когда их освоение связано с большими строительно-монтажными работами и значительным объемом капитальных вложений. Напротив, если по лицензионному соглашению производится новая техника с небольшими сроками морального износа, то и срок действия таких соглашений будет коротким.

В лицензионных соглашениях на изобретения и ноу-хау может предусматриваться возможность продления сроков их действия, когда оба контрагента хотят продолжить сотрудничество.

Территория действия лицензии.

Условия о территориальных ограничениях включаются в абсолютное большинство лицензионных сделок, заключаемых как на внутреннем, так и на внешнем рынке. Обычной является практика, когда в лицензионных соглашениях, заключаемых между фирмами одной страны, предусматриваются территории других стран, предоставляемые лицензиату для экспорта лицензионной продукции.

Лицензионные соглашения сохраняют силу только в пределах стран, указанных в них. 75% лицензий, проданных фирмами США фирмам Японии, не разрешали японским лицензиатам экспортировать продукцию за пределы Юго-Восточной Азии, а в 18% случаев вообще запрещали экспорт.

Как лицензиар, так и лицензиат стремятся не допустить, или свести к минимуму конкуренцию между собой, поэтому они включают в лицензионное соглашение условие, по которому лицензиату предоставляется право производства лицензионной продукции и сбыта ее только на рынках стран, указанных в соглашении. Применительно к внутренним лицензионным сделкам это могут быть территории административного или географического деления внутри страны. Производство и сбыт продукции в странах или на внутренних территориях стран, не предусмотренных лицензионным соглашением, лицензиату запрещается.

Охрана прав собственности.

В мировой практике право собственности на изобретения закрепляются выдачей на него патента. Патент, выданный на изобретение, в течение срока его действия закрепляет за его собственником монопольное право изготовлять, применять, ввозить, предлагать к продаже и иными действиями вводить в хозяйственный оборот изделия (продукты), содержащие запатентованное изобретение, либо применять способ, охраняемый патентом.

При этом в соответствии с патентными законами, действующими в странах СНГ и в ряде других стран, патентная охрана способа получения продукта распространяется и на продукт, непосредственно полученный этим способом.

Право собственности на изобретение позволяет владельцу патента не допускать какого-либо использования принадлежащих ему изобретений без его разрешения, а если его право собственности будет нарушено, обратиться в суд и взыскать с виновной стороны убытки. Аналогично право собственности распространяется на зарегистрированные промышленные образцы и товарные знаки.

Если по договору экспорта-импорта (купли-продажи) право собственности на предмет контракта – товар – переходит от продавца к покупателю, то при заключении лицензионных соглашений собственником на предмет договора (изобретение, ноу-хау, промышленный образец, товарный знак) остается продавец-лицензиар, который по лицензионному соглашению разрешает покупателю-лицензиату в пределах, ограниченных договором, использовать свое право ли часть прав на изобретение. Конечно, следует иметь ввиду, что в отношении ноу-хау действует не патентная монополия, а «монополия секретности», сохраняемая владельцем ноу-хау.

Будучи собственником изобретения, промышленного образца, товарного знака лицензиар строго регламентирует права лицензиата на использование предмета лицензионного соглашения. Право собственности лицензиара на предмет соглашения фиксируется во всех лицензионных договорах. По существу, их содержание сводится к ограничительным условиям использования права собственности лицензиара и установлению размера платежей за такое использование. При этом, если лицензиат нарушит существенные условия соглашения и оно будет расторгнуто по его вине, то он обязан возвратить лицензиару полученные по договору описания, техническую документацию и т.д. и не только прекратить использование предметов лицензионного соглашения, но и возместить собственнику убытки в связи с расторжением договора.

Следует иметь ввиду, что права собственности на изобретения, закрепленные патентами, в странах мира охраняются всей силой государственного аппарата как основа существования и устойчивости сложившейся системы хозяйства в условиях рыночной экономики.

13.5. Структура лицензионного договора

Структура лицензионного договора во многом определяется его назначением, конкретными условиями, сложившимися на промышленных предприятиях лицензиата к моменту заключения лицензионного договора, объемом и значимостью передаваемого ноу-хау, патентной защитой предметов договора и целями закупки лицензии.

Лицензии могут приобретаться в целях воспроизводства новейшей технологии, отвечающей последним достижениям мировой науки и практики и конкурентоспособной на внутреннем и внешних рынках. Значительное количество лицензий закупается для получения новейших изобретений и ноу-хау, как освоенных в промышленном производстве, так и разрабатываемых лицензиаром.

Большое количество лицензионных договоров заключается с патентовладельцами для беспрепятственной поставки продукции на рынки, защищенные их патентами, для обеспечения экспортных поставок. В практике промышленно развитых стран мира в большинстве случаев преследуются эти три цели.

Лицензиат закупкой лицензии стремится выйти на рынки, которые закрыты для него патентами лицензиара. Лицензии могут приобретаться для организации кооперации в производстве продукции и по другим причинам.

Лицензии, сопутствующие строительству заводов, поставкам комплексного оборудования, инжиниринговым услугам и другим внешнеэкономическим связям, могут закупаться в целях повышения эффективности внешнеторговых сделок, которым они сопутствуют.

Поэтому двух одинаковых лицензионных соглашений не бывает, даже если они заключены на один и тот же предмет лицензионного договора. Лицензионные договоры будут значительно различаться в зависимости от объема производства лицензионной продукции, уровня конкретных промышленных предприятий, на которых будут осваиваться лицензии, от уровня подготовки инженерно-технического и обслуживающего персонала на этих предприятиях и от других причин.

Международной практикой торговли технологией выработаны основные условия лицензионных договоров, применяемые в традиционных лицензионных соглашениях. В структуру последних обычно входят следующие разделы:

1. Преамбула.

2. Определение терминов.

3. Предмет договора.

4. Техническая документация.

5. Гарантии и ответственность.

6. Техническое содействие.

7. Платежи.

8. Сборы и налоги.

9. Усовершенствования и изменения.

10. Обеспечение конфиденциальности.

11. Защита патентных прав.

12. Реклама.

13. Срок действия договора и условия его расторжения.

14. Последствия истечения срока действия договора или его расторжения.

15. Разрешение споров (арбитраж).

16. Прочие условия.

17. Юридические адреса сторон.

18. Приложения.

Конечно, на практике отдельные условия могут опускаться, но следует иметь в виду, что в странах мира действующим национальным законодательством могут предусматриваться существенные условия договора, которые являются обязательными и без которых договор считается незаключенным или недействительным.

В Российской Федерации существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Примеры исключительной лицензии, неисключительной лицензии и договора уступки патента приведены в ПРИЛОЖЕНИЯХ 13.3-13.5 к данному разделу.

Текст лицензионного соглашения начинается с преамбулы.

Преамбула содержит формальные положения, определяющие лицензиара и лицензиата и констатирующие их желание вступить в договорные отношения, но может содержать и нетрадиционные условия.

В статье «Определение терминов » раскрывается понятие терминов, смысл которых является важным для понимания и толкования текста договора.

В статье «Предмет договора » указываются полное название предмета соглашения, название лицензии по объему передаваемых прав (полная, исключительная, неисключительная), перечисляется объем передаваемых прав, оговариваются условия предоставления сублицензии третьим лицам.

Во избежание недоразумений, в договоре должны быть отражены все основные технико-экономические характеристики объекта. Так, если лицензируется устройство (оборудование, конструкция), то в договоре необходимо отразить его характеристики (например, производительность, удельные расходы энергии, надежность, численность обслуживающего персонала и т.п.). Если лицензируется технологический процесс, то, помимо перечисленного, необходимо указать физико-химические требования к сырью, расход сырья, процент выхода годного продукта и т.п.

В статье «Техническая документация » оговариваются сроки предоставления и требования к технической документации (на каком языке, сколько экземпляров, состав документации, в каких технических нормах и стандартах, условия передачи-приемки документации и ее доработки, исправления).

«Гарантии и ответственность » обычно предусматривают, что лицензиар гарантирует: ненарушение патентных прав третьих лиц, техническую осуществимость объекта, технико-экономические показатели. Оговариваются размеры штрафов и условия возмещения возможных убытков при невыполнении обязательств одной из сторон. Возможно использование таких форм защиты обязательств как залог, поручительство, задаток. Оговаривается, при каких форс-мажорных обстоятельствах стороны освобождаются от ответственности.

В статье «Техническое содействие » оговаривается, будет ли лицензиар оказывать помощь специалистами для освоения объекта лицензирования, для обучения персонала лицензиата; за чей счет будут оплачиваться командировки; будут ли предоставляться образцы сырья, материалов и поставляться дополнительное оборудование.

В статье «Платежи » указывается в какой валюте выплачивается вознаграждение, размер и сроки платежей, вид платежа (инкассо, аккредитив, чеки и т.д.). Определение размеров и разработка условий платежей – одна из самых сложных проблем в лицензионной торговле. Для ее решения сначала необходимо рассчитать цену лицензии. Следует отметить, что цена лицензии является договорной и устанавливается в результате переговоров о заключении лицензионного соглашения, а предварительные расчеты сводятся к установления так называемой «справедливой» цены, которая делает лицензионную сделку выгодной для обоих партнеров.

В статье «Сборы и налоги » определяется, какие расходы, связанные с заключением и исполнением лицензионного договора выплачивает лицензиар, а какие лицензиат.

Статья «Усовершенствования и изменения » предполагает оговорку о том, что обо всех произведенных улучшениях и изменениях объекта лицензирования стороны будут информировать друг друга и в первую очередь предлагать друг другу эти усовершенствования.

Статья «Обеспечение конфиденциальности » определяет информацию, не подлежащую разглашению третьим лицам, и ответственность за разглашение. Особенно тщательно и полно этот раздел прорабатывается при заключении договора, содержащего ноу-хау.

Статья «Защита патентных прав » определяет действия сторон как в случае нарушения их прав третьими лицами, так и в случае необходимости урегулировать претензии о нарушении патентных прав со стороны третьих лиц.

Статьи «Срок действия договора и условия его расторжения » и «Последствия истечения срока действия или его расторжения » определяют: момент окончания освоения производства, момент начала продаж, срок действия договора, условия его продления, причины по которым договор может быть расторгнут досрочно со стороны лицензиара и со стороны лицензиата, действия сторон после досрочного расторжения (возврат документации и т.п.), после истечения срока действия.

Статья «Арбитраж » определяет порядок рассмотрения споров между сторонами договора.

В статье «Прочие условия » оговариваются условия, которые или не урегулированы, или недостаточно полно урегулированы в других разделах лицензионного договора. Так, предусматривается, право какой страны должно применяться к данному лицензионному соглашению. Указывается, что недействительность какого либо из условий, включенных в договор, не влечет за собой недействительность других условий и всего договора в целом.

В статье «Юридические адреса сторон » указываются:

• юридические адреса сторон, номера телефонов, факсов, должности, фамилии, имена и отчества лиц, подписывающих лицензионный договор;

• перечисляются прилагаемые к договору приложения с указанием их наименования и количество листов по каждому приложению.

Обычно от лицензиара и лицензиата договоры подписывают два лица. Помимо перечисленных в структуре и изложенных разделов лицензионного договора по желанию контрагентов могут быть включены и другие разделы, которые контрагенты сочтут важными для данного конкретного договора.

При разработке лицензионного договора на передачу рассматриваемой технологии наибольшего внимания требуют разделы «Предмет договора», «Техническая документация», «Платежи».

13.6. Поиск, оценка и выбор лицензиата

Поиск, оценка и выбор потенциального лицензиата для реализации лицензий на внутреннем и внешнем рынках предопределяют эффективность лицензионной сделки, уровень научно-технического сотрудничества между контрагентами и, что особенно важно, уровень и качество создания более совершенной техники и технологии на базе изобретений и ноу-хау, переданных по лицензионному соглашению.

Для научно обоснованного выбора будущего лицензиата необходимо располагать исчерпывающей информацией о конъюнктуре мирового рынка, состоянии экономики и тенденции ее развития в странах-импортерах, производственных возможностях фирм, об их позициях в торговле, коммерческой и финансовой деятельности. Кроме того, необходимо иметь информацию о технико-экономическом уровне продукции, предполагаемых лицензиатов, ее цене, предложениях и спросе на нее на внутреннем и международном рынке.

Работа по подбору информационного материала о конъюнктуре рынка и деятельности фирм должна проводиться патентными и конъюнктурными подразделениями предприятий и организаций.

Приступая к изучению рынков с целью продажи лицензии, необходимо произвести всесторонний анализ изобретения или другого научно-технического достижения, предлагаемого к продаже, и после изучения достижений мировой науки и техники в данной отрасли промышленности выявить его технико-экономические и коммерческие преимущества.

Характеристики

Список файлов лекций