ВКР (1226623), страница 5
Текст из файла (страница 5)
3) зачастую заключение таких договоров является обязательным для одной или обеих сторон.
В то же время существуют существенные отличия данных договоров друг от друга:
1) за исключением прямо установленных в законе требований гражданско-правовой договор заключается и исполняется на основе норм гражданского права, предусматривающих равноправие и согласование воль сторон, свободу договора, возмездность и т.д. Публично-правовой договор, как правило, не обладает данными признаками в полном объеме;
2) в публично-правовом договоре обязательно участвует публичный субъект, наделенный государственно-властными полномочиями, в гражданско-правовом договоре публичный субъект участвует лишь опосредованно, законодательно устанавливая обязательные для сторон правила;
3) стороны гражданско-правового договора преследуют свои частные цели и интересы, в то время как стороны публично-правового договора стремятся к реализации публичных, а также имеющих публичное значение частных интересов 27.
Таким образом, между публичным договором в гражданском праве и публичным договором в публичных отраслях права существуют значительные различия, которые позволяют утверждать, что это два самостоятельных и не зависящих друг от друга вида договоров.
Большинство отраслевых исследований нормативных договоров не уделяет достаточного внимания договорам в финансовом праве. Это можно объяснить не только не разработанностью данной категории договоров в правовой науке, но также тем, что, как было отмечено выше, большинство договоров в финансовом праве носит комплексный характер.
С точки зрения других авторов считается, «что все отдельные виды обязательств должны быть разграничены между собой по признаку их направленности. В результате такого деления мы получим четыре больших группы обязательств: обязательства, направленные на передачу имущества; обязательства, направленные на оказание услуг; обязательства, направленные на выполнение работ; обязательства, направленные на передачу денег» 28.
В свою очередь для построения системы гражданских договоров необходимо руководствоваться значимыми для права признаками общественных отношений. В качестве таковых должны рассматриваться любые признаки, влияющие на правое регулирование. Сторона обязательства, характеризуемая таким признаком, не имеет значения при проведении классификации. Исходя из этого, может быть проведено множество классификаций договоров, каждая из которых по единому основанию. Договоры могут классифицироваться по предмету, возмездной (безвозмездности), направленности, способу передачи товара, субъектному составу 29.
В заключении можно сделать вывод, что действующее законодательство предусматривает достаточно широкий перечень публичных договоров, охватывающий практически все сферы жизнедеятельности общества. Это можно объяснить как важностью для государства отношений, опосредуемых ими, так и необходимостью уточнения прав и обязанностей сторон. Однако до настоящего времени остается нерешенным вопрос отнесения конкретного договора к числу публичных, в случае если в законодательстве не имеется на это указания. Представляется, что решению данной проблемы может способствовать установление более четких критериев отнесения деятельности коммерческой организации к публичной.
2. ПРАВОВЫЕ ОСНОВАНИЯ И УСЛОВИЯ ПРИМЕНЕНИЯ
ПУБЛИЧНОГО ДОГОВОРА
2.1. Правовая характеристика норм публичного договора на примере деятельности КГБУ «Бикинский КЦСОН»
В своей деятельности КГБУ «Бикинский КЦСОН» руководствуется федеральными законами от 28.12.2013 № 442-ФЗ «Об основах социального обслуживания граждан в Российской Федерации», от 12.01.1996 N 7-ФЗ «О некоммерческих организациях», приказом министерства социальной защиты населения Хабаровского края от 29.01.2015 № 17-п «Об утверждении ведомственного перечня государственных услуг и работ, оказываемых и выполняемых краевыми государственными учреждениями социального обслуживания населения» 30, приказ министерства социальной защиты населения Хабаровского края от 15.12.2014 № 287-П «Об утверждении структур наборов данных «Реестр поставщиков социальных услуг» и «Регистр получателей социальных услуг» 31.
Учитывая, что абз. 1 п. 1 ст. 426 ГК РФ содержит общую и институт образующую норму, именно в нем должно указываться на то, что в качестве обязанных субъектов публичного договора в принципе могут выступать все лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность. И лишь в специальных нормах, посвященных отдельным видам публичных договоров, в силу специфики последних их обязанными субъектами должны называться лишь коммерческие организации - профессиональные участники соответствующей сферы рынка товаров, работ или услуг.
Что касается некоммерческих организаций, которые при определенных условиях также могут заниматься предпринимательской деятельностью, составляющей предмет публичного договора (в частности, если такая деятельность служит достижению уставных целей некоммерческой организации и соответствует этим целям - абз. 2 п. 3 ст. 50 ГК РФ), то прямое исключение их из числа соответствующих субъектов публичного договора, как представляется, действительно ничем не оправдано. Осуществляя предпринимательскую деятельность с соблюдением установленных законодательством условий, некоммерческие организации в части этой деятельности должны признаваться такими же профессиональными участниками имущественных отношений, как и «чистые коммерсанты» (коммерческие организации и индивидуальные предприниматели) 32. Следует также учитывать, что законодатель, устанавливая специальные правила в области предпринимательства, исходит именно из природы и содержания соответствующих отношений, которые в первую очередь обусловлены характером деятельности субъектов гражданского права, а не их личностью. На самом деле почему коммерческую организацию, осуществляющую, например, розничную торговлю через магазин, можно понудить к заключению договора розничной купли-продажи, а некоммерческую организацию, занимающуюся тем же самым, нет. Ясно, что исключение некоммерческих организаций, осуществляющих соответствующую предпринимательскую деятельность, из числа обязанных субъектов публичного договора в конечном счете отражается на потребителях товаров, работ и услуг. Между тем именно необходимость обеспечения интересов последних, как указывалось ранее, вызвала к жизни сам институт публичного договора.
С начала 2014 года госзакупки в России проводятся по новым правилам: На смену утратившему силу Федеральному закону от 21.07.2005 № 94-ФЗ (ред. от 02.07.2013) «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее 94-ФЗ), которым пользовались восемь лет, пришел новый Федеральный закон от 05.04.2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее 44-ФЗ).
Новый закон существенно ограничил возможности для демпинга относительно начальной цены контракта. Одно из положений 44-ФЗ гласит о том, что если участник торгов предложит цену, которая ниже стартовой более чем на 25%, то он обязан предоставить в полтора раза большее финансовое обеспечение. Кроме того, закон повысил требования к персоналу компаний-исполнителей, участвующих в торгах. Директор, главный бухгалтер и другие ключевые сотрудники проверяются на причастность к списку недобросовестных поставщиков. Не секрет, что на госторги нередко заявляется несколько компаний, зарегистрированных на одних и тех же лиц, чтобы сымитировать конкурентную среду. Новый закон позволяет бороться с подобными проявлениями недобросовестной конкуренции.
Действительно, 44-ФЗ дает заказчикам новые инструменты для влияния на качество закупаемых товаров, работ и услуг и для контроля исполнения контрактов. Впрочем, контролировать могут не только заказчики. Один из ключевых элементов нового закона — Единая информационная система, в которую поступает полная информация обо всех этапах государственных закупок. Ознакомиться с ней может любое заинтересованное лицо, начиная от финансовых организаций и заканчивая контролирующими органами. В эту систему включены документы по планированию закупок, реализации планов, информация об исполнении контрактов, результаты мониторинга, аудита и контроля в сфере закупок. Система позволит сделать процедуру размещения и исполнения госконтрактов максимально прозрачной и повлиять на своевременность исполнения услуг и работ 33.
В рамках 44-ФЗ предусмотрена возможность банковского сопровождения контрактов. Этот инструмент помогает заказчику контролировать выполнение заказа — в том числе не допустить срыва его исполнения при необходимости вовремя прибегнуть к одностороннему расторжению контракта. В период действия 94-ФЗ деньги, отправленные на счет исполнителя, «растворялись» в общей массе его средств и нередко уходили на цели, не связанные с исполнением контракта. Зачастую складывалась ситуация, когда у исполнителя просто не оставалось ресурсов для завершения работ по контракту, что приводило к срыву сроков исполнения федеральных или муниципальных программ, под нужды которых торги проводились.
В этой форме отражается, кому предназначен платеж и какова его сумма. При этом при движении средств на счете исполнителя заказчик имеет возможность акцептовать или не акцептовать определенные платежи.
Анализируя поток заявок, мы видим, что участников с сомнительной репутацией стало меньше. Исполнители заказов начали относиться к участию в торгах более внимательно, сопоставлять свои возможности и усилия по реализации контрактов, а заказчики повысили требования по отбору потенциальных исполнителей и контролю. Более конкретные выводы можно будет сделать по итогам года, однако одно уже совершенно ясно: новый закон действительно работает.
44-ФЗ учитывает имеющийся опыт осуществления государственных и муниципальных закупок, а также международную практику, в том числе основные положения модельного законодательства Комиссии ООН по праву международной торговли. Он призван существенно повысить качество обеспечения государственных (муниципальных) нужд за счет реализации системного подхода к формированию, размещению и исполнению государственных (муниципальных) контрактов.
При этом закон о контрактной системе должен обеспечить прозрачность всего цикла закупок от планирования до приемки и анализа контрактных результатов, предотвратить коррупцию и другие злоупотребления. Им регулируются отношения, связанные с прогнозированием и планированием обеспечения государственных и муниципальных нужд в товарах, работах, услугах, осуществлением закупок товаров, работ, услуг для госзаказчиков, мониторингом, контролем, аудитом за соблюдением требований, предусмотренных законопроектом.
Понятие учреждения как одного из видов некоммерческих организаций дается в п. 1 ст. 123.21 Гражданского кодекса РФ. В соответствии с указанной нормой, учреждением признается унитарная некоммерческая организация, созданная собственником для осуществления управленческих, социально-культурных или иных функций некоммерческого характера.
С 1 января 2011 г. деятельность некоммерческих учреждений регулируется не Бюджетным кодексом Российской Федерации (далее БК РФ) 34, а Федеральным законом от 12.01.1996 № 7-ФЗ (ред. от 06.04.2015) «О некоммерческих организациях» (далее Закон «о некоммерческих организациях»). Ст. 9.2 Закона «о некоммерческих организациях» в новой ее редакции установлено, что бюджетным учреждением признается некоммерческая организация, созданная РФ, субъектом РФ или муниципальным образованием для выполнения работ, оказания услуг в целях обеспечения реализации предусмотренных законодательством РФ полномочий соответственно органов государственной власти государственных органов) или органов местного самоуправления в сферах науки, образования, здравоохранения, культуры, социальной защиты, занятости населения, физической культуры и спорта, а также в иных сферах. Бюджетное учреждение осуществляет свою деятельность в соответствии с предметом и целями деятельности, определенными в соответствии с федеральными законами, иными нормативными правовыми актами, муниципальными правовыми актами и уставом 35.
Закон о некоммерческих организациях является «базовым» законом, ограничивающим режим распоряжения имуществом, устанавливающим требования публичности информации о деятельности бюджетного учреждения и др.
Бюджетное учреждение вправе осуществлять приносящую доход деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых оно создано, и соответствующую этим целям, при условии что такая деятельность указана в его учредительных документах. Доходы, полученные от такой деятельности, и приобретенное за счет этих доходов имущество поступают в самостоятельное распоряжение бюджетного учреждения (ст. 298 ГК РФ).
Согласно Закона о государственных закупках, регулирующий отношения, связанные с размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд, бюджетные учреждения обязаны использовать его нормы.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
