автореферат (1169649), страница 4
Текст из файла (страница 4)
Поручение, получившее со временем определенныйпредмет, допускало только косвенные формы заместительства. Выводы англоамериканских юристов о существовании отдельных элементов агентирования винститутах римского права следует признать обоснованными, поскольку употребляемыеими понятия «агентирование» (агентство) и «власть» отличаются тем, что непредполагается разделения на «прямую» или «косвенную» формы представительства. Поэтой же причине привычной формулировке «по поручению» обычно предпочиталиформулировку «вместо» или «со стороны» (on behalf of). Делается вывод о том, чтопредставительство по договору поручения стали активно допускать в континентальнойЕвропе XVII веке, поскольку произошел частичный отказ от принципа “alteri stipularinemo potest” и того требовал торговый оборот.
В дальнейшем новый вектор развитияпредставительству был задан работами П. Лабанда и Р. фон Иеринга, в которыхвыдающиеся юристы предложили выделить полномочие в отдельную, независимую от17«внутреннего» (договорного) отношения между сторонами категорию. «Теорияотделимости» полномочия от поручения или т.н. «Доктрина Лабанда» была широкоподдержана в научных и практикующих кругах, что позволило ей найти свое закреплениев большинстве правопорядков континентальной Европы, однако в Австрии и во Франциивзаимосвязанность полномочия и поручения сохранилась.В параграфе 2 «Понятия добровольного представительства и агентирования взарубежном и российском праве» делается вывод о том, что представительство,основанное на воле лица, образует «добровольное» представительство, которое воФранции и России могут также именовать «договорным». Поскольку в рамках«внешнего» отношения представитель должен совершить или воздержаться отсовершения действия от имени представляемого и тем самым вызвать правовоепоследствиенепосредственнодляпоследнего,вбольшинствегосударствконтинентальной Европы представитель должен объективно «дать понять» своемуконтрагенту, что тот вступает в отношения с его представляемым («принципоткрытости»).
В рамках компаративистской части исследования установлено, что англоамериканское право изначально пренебрегало данным принципом и до сих пор в немдействует доктрина «нераскрытого» принципала, которая допускает прямую формупредставительства в случае, когда агент и не раскрывал факта представительства.Диссертант также приходит к выводу о том, что самостоятельность и актуальностьданный институт стал обретать в середине XIX века. Выявлено, что для целеймеждународной унификации материальных норм о представительстве и агентированииследует учитывать особенности применения понятийного аппарата, в частности,тенденцию отделения посредничества (действие за чужой счет) от представительства(действие от чужого имени), которая не может быть явно установлена в случаеприменения термина «агентирование».Вторая глава «Правовая природа договоров торгового представительства идистрибьюторского соглашения: трансграничные аспекты» посвящена исследованиювопросов природы договоров торгового представительства и дистрибьюции, котороевключает рассмотрение европейского опыта имплементации договора коммерческогоагентирования, раскрытие общей характеристики договоров торгового представительстваи дистрибьюции, их положение в системе договоров, вопросы определения понятия и18признаков российского договора коммерческого представительства, как наиболеесхожего с договором торгового представительства явлением.В параграфе 1 «Коммерческое агентирование и торговое представительство втрансграничномхозяйственномобороте»подчеркиваетсяактуальностьивостребованность участниками торгового оборота договора торгового представительствав различных государствах, рассмотрены мотивы и обоснования для определенияторгового представителя в рамках подготовки проекта Директивы Совета ЕС окоммерческих агентах.
Проведен анализ положений Типового контракта коммерческогоагентирования (торгового представительства) МТП в редакции 2015 года, выделены двеформы отношений:1) ограниченное посредничество, когда посредник, не имея полномочий назаключение договора между третьим лицом и принципалом, лишь способствуетзаключению сделки между ними, и2) посредничество и представительство, когда посредник может не только вступатьв переговоры для заключения сделки между третьим лицом и принципалом, но иуполномочен заключать такие сделки от имени последнего. На основании проведенногоанализа правоприменительной практики судов диссертант приходит к выводу о том, чтоагентирование в англо-американском праве основано на следующих обязательныхэлементах:1) согласие сторон о том, что агент будет действовать определенным образомвместо принципала и за его счет (взаимное согласие);2) деятельность агента осуществляется под контролем принципала;3) для осуществления деятельности агенту предоставляется так называемая«агентская власть» («внутреннее» и «внешнее» полномочие);4) отношения между принципалом и агентом являются фидуциарными (создаютфидуциарные обязанности).Подчеркивается, что в некоторых арабских государствах аналогичная деятельностьможет подпадать под требования о лицензировании, осуществляться только гражданамиили подданными такого государства либо при их преимущественном участии в капиталекомпании.19В параграфе 2 «Европейский опыт имплементации договора коммерческогоагентирования: сравнительно-правовой анализ» делается вывод о том, что ДирективойСовета ЕС о коммерческих агентах был существенно ограничен принцип «свободыдоговора» в рамках регулирования соответствующих отношений.
Установлено, чтонациональныетребованияорегистрацииторговогоагента(коммерческогопредставителя) в каком-либо национальном реестре не должны оказывать влияния надействительность такого договора. В результате проведенного анализа установлено, чтов большинстве государств-членов ЕС не имеется предписаний о письменной форме длятакого договора, ими имплементировано правило о том, что каждая из сторон вправетребовать от другой стороны подписанный документ, содержащий положения договора,включая его соответствующие изменения и дополнения. Вместе с тем установлено, что взаконодательственекоторыхгосударствписьменнаяформатребуетсядлядействительности условия об ограничении конкуренции или положений о делькредере.На примере России и некоторых арабских государств установлено, что договоркоммерческого представительства может быть заключен в любой удобной для сторонформе, в то время как в Объединенных Арабских Эмиратах (далее – ОАЭ) дляпосреднических договоров предусмотрена нотариальная форма.
В рамках исследованиявопроса о различии сроков уведомления для расторжения договора торговогопредставительства делается вывод о том, что предельный срок составляет шесть месяцев,однако для российского договора коммерческого представительства такой срок пообщему правилу составляет тридцать дней. В результате анализа различия моделейкомпенсации в случае прекращения договора установлено, что большинство государствчленов ЕС имплементировали правила о гарантируемой компенсации (the IndemnitySystem) по смыслу положений ст.
17 абз. 2 Директивы Совета ЕС о коммерческих агентах,поскольку сопряженный с ней механизм расчета выплаты является менее замысловатымдля правоприменителя.Врамкахпараграфа3«Общаяхарактеристикадоговораторговогопредставительства и его положение в системе договоров» делается вывод о том, что пороссийскому праву договор коммерческого представительства является смешанныминститутом, который содержит договорные элементы агентирования и поручения посвоему генезису и предполагает элемент представительства по специальномуполномочию коммерческого представителя.
Применение компаративистского метода на20примере одиннадцати европейских правопорядков позволило вывести следующие общиепризнаки европейских торговых представителей (коммерческих агентов), которые былиподробно рассмотрены диссертантом: 1) осуществление деятельности самостоятельно(самозанятость), в том числе в форме предпринимательской деятельности; 2) обязанностьпосредничать, включая ведение переговоров и иные действия и/или полномочие напосредничество (в зависимости от правопорядка); 3) наличие специального полномочияна заключение сделок от имени принципала; 4) осуществление агентом деятельности завознаграждение (возмездность); 5) длящееся (или постоянное) отношение между агентоми принципалом.В параграфе 4 «Общая характеристика трансграничного дистрибьюторскогодоговора и его положение в системе договоров» подчеркиваются актуальность ивостребованность дистрибьюторских контрактов в отдельных государствах, выявлены ипроанализированы недостатки разработанного МТП «Типового дистрибьюторскогоконтракта», в том числе в пример приводятся нормы некоторых арабских государств, вкоторых дистрибьюторский контракт является разновидностью агентского договора.Обосновываетсявыделение«прямой»и«косвенной»формтрансграничнойдистрибьюции, посредством которых определены две группы отношений.
При «прямой»дистрибьюции отношение возникает между производителем и потребителем (конечнымпокупателем), хотя и посредством представителя или посредника, при «косвенной» –участвуютмножествопродавцовипокупателейпродукциипроизводителя,перепродающих ее в конечном счете за свой счет потребителю. Таким образом, торговоепредставительство (коммерческое агентирование) следует относить к форме такназываемой«прямой»дистрибьюции,которойпредлагаетсяпротивопоставлять«косвенную» форму, включающую в себя концессии о продажах (предоставление правапродажитоваров),франчайзингиорганизациюпоставок.ПоявившиесявВеликобритании и США дистрибьюторские контракты по совокупности заложенных вних идей являются инструментами многоуровневой реализации маркетинговых политики планов продаж производителей, их было принято конструировать посредствомфранчайзинга, в то время как в континентальной Европе аналогичные отношения можнообъяснить лишь в контексте купли-продажи или торгового поручения (агентирования).
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
