Автореферат (1155723), страница 4
Текст из файла (страница 4)
В Средние века требование16соразмерности стали рассматривать как условие надлежащего качества законови возможности обращения к силе, в том числе в международных отношениях. Вэпоху Просвещения и в Новое время соразмерность прочно утверждается вкачестве требования к надлежащей социальной организации.Требование соразмерности выдвигалось философами в качестве условиясправедливости распределения социальных благ, назначения наказания запреступление, применения силы при самообороне (в том числе справедливостивойны),вмешательстваинтерпретациигосударствасоразмерностикаквжизньграждан.эквивалентности,Философскиесбалансированностивзаимных предоставлений и получений в социальных отношениях, по сути,носят правовой характер и лежат в основе содержания соответствующегопринципа права.В отечественной юридической литературе принципы права традиционнорассматриваютсякакосновополагающиеидеиправа,внешняяформавыражения права или специфические нормы права, отличающиеся высокойстепеньюабстрактности.Последнийподходпредставляетсянаиболееоправданным, поскольку акцентирует регулятивную роль принципов права.Под принципами права в диссертации понимаются наиболее абстрактныенормы права, отражающие его сущностные свойства и реализующиеся(действующие) через более конкретные нормативные предписания.
Как и всеправовые нормы, принципы выражаются (закрепляются) в источниках права вформальном смысле.Диссертант в целом разделяет проводимое Р. Дворкиным и Р. Алексиразличие между нормами (правилами в их терминологии) и принципами взависимости от того, содержит ли данное предписание четко фиксированныйвариант поведения, допускающий только исполнение или нарушение, или лишьзадает определенное направление действий, которое может быть реализовано вразличной мере, в зависимости от наличных юридических и фактическихвозможностей. При этом принципы, в отличие от норм, могут быть более или17менее значимы, т.е. иметь различный «вес». Процесс реализации принциповзаключается в установлении их относительного приоритета в данномконкретномслучае,т.е.врезультате«взвешивания»конкурирующихпринципов происходит установление правила для конкретного случая.
Такимобразом, реализация права в целом осуществляется на основе принципасоразмерности11.В содержательном плане принцип соразмерности включает в себя оценкуцелесообразности использования той или иной меры (установления того илииного правила), ее способности привести к желаемому результату, требованиеее необходимости, т.е. отсутствие средства, предполагающегоменьшиеобременения, и сопоставление «веса» (значимости) конкурирующих интересов,затрагиваемых данной мерой (правилом).При этом особая роль принципа соразмерности проявляется в том, чтоименно на его основе разрешаются конфликты не только между различнымисоциальными интересам, но и между правовыми нормами и иными принципамиправа.Посредствомпринципасоразмерностиобеспечиваетсясбалансированность всей правовой системы.В параграфе 1.2 «История утверждения соразмерности в качествепринципа права» обосновывается, что это происходило в двух сферахсоциальных отношений.Первоначально принцип соразмерности стал применяться в сференазначения наказания за правонарушение, где он выражал требованиесоответствия наказания совершенному деянию.
Данное требование былозаложено еще в самых первых известных человечеству способах возмещенияпричиненного ущерба – кровной мести и талионе. Развитие общественных11См.: Дворкин Р. О правах всерьез. М.: Российская политическая энциклопедия(РОССПЭН), 2004. С. 48–52; Alexy R. Theory of Constitutional Rights. New York: OxfordUniversity Press, 2010.
P. 47–48; Алекси Р. Понятие и действительность права (ответюридическому позитивизму). М.: Инфотропик Медиа, 2011. С. 88–89; Алекси Р. О структурепринципов права // Российское правосудие. 2017. № 3. С. 21–24.18отношений, в частности отношений обмена, постепенно заставляло искатьновые способы возмещения причиненного вреда. Отказ от кровной мести ичленовредительства в пользу материального возмещения ущерба знаменовалпереход к цивилизованным формам наказания, что предполагает развитуюсистему санкций имущественного и личного (как правило, сопряженных сограничением личной свободы) характера, позволяющих обеспечивать егосоразмерность совершенному деянию.Втораяопределениемсфераприменениядопустимостипринципамерсоразмерностигосударственногосвязанаспринужденияиограничений прав человека. В данном контексте он начал складываться вадминистративном праве Пруссии в XIX в.
«Административные судыфактически обращались к нему при интерпретации положения Общепрусскогоземельного уложения 1794 г., устанавливавшего, что полиция должнапринимать необходимые меры для поддержания общественного спокойствия,безопасности и порядка. В практике административных судов утвердилосьпредставление о том, что полиция и другие органы публичной администрациимогутприменятьпринудительныемерытольковцелях,прямопредусмотренных законом, причем данные меры должны быть пригодны длядостижения указанных целей и не выходить за пределы необходимого, т.е. неналагать на частных лиц чрезмерных обременений.
Эти требования составляютнеобходимыеэлементыклассическоготестанапропорциональность,сформировавшегося в своем завершенном виде после Второй мировой войныуже в практике Федерального конституционного суда Германии»12.ФедеральныйконституционныйсудГерманиипридалпринципусоразмерности конституционный статус13 и установил, что он долженприменяться во всех случаях, когда государство вмешивается в сферу свободы12Бажанов А.А. Утверждение принципа соразмерности в административном праве Германии(XIX – начало XX в.) // История государства и права. 2018.
№ 6. С. 72.13BVerfGE 19, 342 – Wencker. URL: http://www.servat.unibe.ch/dfr/bv019342.html (датаобращения: 17.12.2017).19человека14.Именно в практике Федерального конституционного суда Германиипринцип соразмерности был обоснован в качестве основного инструментапроверки допустимости устанавливаемых государством ограничений правчеловека. Немецкий подход был воспринят Европейским судом по правамчеловека и Судом ЕС и во многом благодаря их деятельности получилраспространение в правопорядках практически всех стран Европы и запределами континента.В данном параграфе рассматривается практика признания принципасоразмерности и особенности его реализации во Франции, Канаде, Израиле,Соединенных Штатах Америки и России.
Проведенный анализ показал, чтовосприятие немецкого опыта было различным. Так, во Франции соразмерностьне рассматривается в качестве принципа права, а используется как инструментсудебного контроля. При этом в своих решениях Конституционный советФранциилишьконстатируетсоразмерностьилинесоразмерностьоспариваемого ограничения, не проводя детальной проверки в рамках теста напропорциональность.
Аналогично действует и Конституционный Суд РФ,который активно ссылается в своих решениях на принцип соразмерности, но неиспользуетсхемуаргументации,предполагаемуютестомнапропорциональность. Напротив, в судебной практике таких стран, как Израиль,Канада, немецкий тест на пропорциональность был воспринят в полной мере.Принцип соразмерности используется и Верховным судом США, которыйразработал, изначально без немецкого влияния, три уровня проверкидопустимости ограничений прав человека.В Главе 2 «Принцип соразмерности как критерий надлежащегоправового регулирования» рассматриваются сферы применения принципасоразмерности.14BVerfGE 16, 194 – Liquorentnahme.
URL: http://www.servat.unibe.ch/dfr/bv016194.html (датаобращения: 15.11.2017).20Впараграфе2.1«Соразмерностькакусловиедопустимостиограничений прав человека» показано, что в данном качестве принципсоразмерностифункционируетформализованнойпроцедурыввидепроверкиспециальнойобоснованностиотносительноустановленныхограничений прав человек – так называемого теста на пропорциональность.Применение принципа соразмерности для определения допустимостиограничений прав человека вытекает из самой сущности реализации правчеловека, которая возможна только на основе взаимного и равного ограничениясвободы каждого участника правоотношений.Тест на пропорциональность предполагает последовательное разрешениеследующих вопросов: преследовало ли ограничение прав человека легитимнуюцель,имеласьиспользованнымилирациональнаядляеесвязьдостижения,междубылицельюлиисредствами,реализованныемерынеобходимы для этого и соблюден ли справедливый баланс междуконкурирующими общими и частными интересами.
С теми или инымимодификациями тест на пропорциональность используется едва ли не всемиорганамиконституционногоконтроляимеждународнымисудебнымиорганами.Легитимная цель ограничений прав человека находит свое выражение вобщих и специальных основаниях, предусмотренных для этого в конституцияхи международно-правовых актах. В конечном счете все эти разнообразныеоснования могут быть сведены к защите частных и (или) публичных интересов.Наличие легитимной цели ограничения является наиболее легко проходимымэтапом теста на пропорциональность. Обычно ссылки на нее не вызываютвозражений.Второй вопрос, разрешаемый в рамках теста на пропорциональность,касаетсяустановлениярациональнойсвязимеждулегитимнойцельюограничения права и мерами, предпринятыми для ее достижения.
На данном21этапе необходимо установить, способны ли избранные меры эффективнообеспечить достижение заявленных целей.На третьем этапе теста оценивается, не являются ли примененные средствачрезмерными,т.е.необходимодоказатьотсутствиеиныхменееобременительных способов эффективного достижения заявленных целей.Четвертый этап теста заключается в определении справедливого балансамежду преимуществами, получаемыми благодаря достижению легитимнойцели, и тяжестью негативных последствий для лица, чье право ограничивается.Если последние будут признаны несоизмеримо тяжелымипо сравнению спервыми, то судом констатируется нарушение соответствующего права.Каждыйизуказанныхструктурныхэлементовтестанапропорциональность рассматривается в диссертации на материалах практикиКонституционного Суда РФ, Федерального конституционного суда Германии,Европейского суда по правам человека.Тест на пропорциональность представляет собой последовательнуюпроцедуру.
В связи с этим соблюдение очередности каждого из этапов тестаявляется крайне важным, поскольку они выстроены от проверки наличия болееочевидной несоразмерности к менее явной, и отрицательный результат одногоиз них делает другие излишними.Требование соразмерности в отношении ограничений прав человекаявляется универсальным, оно действует даже в условиях особых правовыхрежимов. В данном случае прежде всего сами условия особого правовогорежима должны быть соразмерны той угрозе, для предотвращения илиустранения которой они вводятся.Анализ практики международных судов показывает, что здесь придаетсябольшое значение соблюдению процедурных требований, связанных суведомлением о начале и окончании особого правового режима, закреплениемперечня прав, которые подлежат или не подлежатдополнительнымограничениям.
Для обеспечения соразмерности мер, предпринимаемых в22условиях особого правового режима, крайне важно сохранение независимостисудебной системы и осуществление эффективного судебного контроля как нанациональном, так и на международном уровне.В параграфе 2.2 «Соразмерность как условие справедливостисанкции»исследуютсяспособыобеспечениясоразмерностинаказаниясовершенному деянию.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
