Автореферат (1155723), страница 3
Текст из файла (страница 3)
В качестве инструмента контроля за обоснованностью ограниченийправчеловекапринципсоразмерностифункционируеткактестнапропорциональность – формализованная процедура проверки оправданностиприменения мер государственного принуждения, в том или ином видеизвестная большинству правопорядков мира.Тест на пропорциональность предполагает последовательное решениеследующих вопросов: (1) преследовали ли органы власти, реализуя те или иныеограничительные меры, легитимную цель, (2) были ли эти меры релевантныданной цели, (3) необходимы для ее достижения и, наконец, (4) соблюден лисправедливый баланс между необходимостью достижения данной цели и темиобременениями, которые было вынуждено претерпеть частное лицо.Иногда выделяемое в литературе «меньшее количество элементов тестана пропорциональность обычно предполагает исключение проверки наличиялегитимной цели вмешательства в осуществление права в силу достаточной11простоты ее обоснования.
Увеличение количества структурных элементов тестасвязано с включением в их число этапов проверки, которые не имеютнепосредственного отношения к принципу соразмерности, а именно проверкиналичия самого факта вмешательства в осуществление права и проверкисоблюдения принципа правовой определенности (наличия для этого законногооснования). Собственно тест на пропорциональность всегда сводится к четыремуказанным выше элементам или этапам проверки»6.7.Принципсоразмерностииконкретизирующийеготестнапропорциональность относится к числу наиболее успешных правовыхзаимствований.
Возникнув в правовой системе Германии, он, во многомблагодаря практике Европейского суда по правам человека и Суда ЕС,распространилсяповсемумируисегодняизвестенпочтикаждойнациональной правовой системе. В настоящее время принцип соразмерностирассматриваетсявкачествеуниверсальногоэлементанадлежащегоконституционного устройства и лежит в основе международного правопорядка.В некоторых случаях после миграции в новую правовую системупринцип соразмерности сохранил практически все компоненты традиционногонемецкого теста на пропорциональность (например, в Канаде, Израиле, впрактике Европейского суда по правам человека).
В других правовых системах(например, Франции, России) восприняли лишь сам принцип соразмерности, ноне схему аргументации в рамках теста на пропорциональность. В отдельныхстранах(например,вСША)сложилисьсвоипроцедурыпроверкиобоснованности ограничений прав человека, в целом базирующиеся напринципе соразмерности.8. «Реализация принципа соразмерности в судебной практике сопряжена срядом проблем, обусловленных как недостаточно корректным проведением6Бажанов А.А. Проблемы реализации принципа соразмерности в судебной практике //Труды Института государства и права РАН / Proceedings of the Institute of State and Law of theRAS. 2018. Т.
13. № 6. С. 129–130.12теста на пропорциональность, так и самим его характером. Первая группапроблем связана с несоблюдением последовательности проверки и отказом отдетального рассмотрения отдельных вопросов, образующих структуру теста, атакже несопоставимостью различных интересов и ценностей, которыеприходится «взвешивать» при нахождении их «справедливого баланса» напоследнем этапе.Вторая группа проблем выявляется в процессе рассмотрения теста напропорциональность в более широком правовом контексте. Недостатки теста напропорциональность усматриваются в том, что его использование расширяетпределы судейского усмотрения; осуществляя «взвешивание» конкурирующихинтересов, суд подменяет законодателя, который призван делать это в рамкахдемократической процедуры.
Кроме того, данная процедура проверки неучитывает важные моральные ценности, связанные с правами человека. В связис этим тест на пропорциональность предлагается заменить иными способамисудебнойаргументации(формально-логическимиилиморально-нравственными)»7.9. «Анализ судебной практики показывает, что отказ от следованияпринципу соразмерности и использования теста на пропорциональность впользу иных способов судебной аргументации ведет к снижению гарантий правчеловека, нарушению требований правовой определенности и принятиюнедостаточно обоснованных решений»8.«Использованиеформально-логическихиюридико-догматическихспособов толкования оказывается довольно затруднительным, поскольку правачеловека имеют так называемый открытый характер, т.е.
закрепляются вконституциях, законах и международно-правовых актах в крайне абстрактномвиде и допускают (и требуют) различные интерпретации в зависимости от7Бажанов А.А. Проблемы реализации принципа соразмерности в судебной практике //Труды Института государства и права РАН / Proceedings of the Institute of State and Law of theRAS. 2018.
Т. 13. № 6. С. 124–125.8Там же. С. 125.13контекста их реализации. Кроме того, юридико-догматические подходы ктолкованию прав человека предполагают сугубо позитивистское их пониманиекак производных от закона (конституции, международно-правового акта) инеограниченность законодательного усмотрения при их закреплении. Когда судиспользует тест на пропорциональность, он не подменяет собой законодателя, аосуществляетпроверкусоблюденияимпринципасоразмерностиприосуществлении регулирования прав человека, что образует один из элементовпринципа разделения властей»9.«Отказоттестанапропорциональностьвпользуморальнойаргументации также не может обеспечить более эффективной защиты правчеловека;всилунеоднозначностинравственныхпредпочтенийвплюралистическом обществе это будет лишь усиливать, идеологизировать иполитизировать судейское усмотрение.
Этическая аргументация ведет к ещеменее предсказуемым решениям, чем при опоре на принцип соразмерности»10.10.Несмотрянакритикунадоктринальномуровне,принципсоразмерности активно используется в судебной практике, в общем и целомобеспечиваянеобходимуюформализацию(структурирование)судебнойаргументации, определенное ограничение судейского усмотрения и, какследствие, обоснованность и справедливость принимаемых решений.Степень достоверности и апробация результатов исследования.Результатыисследованияявляютсядостовернымииобоснованными.Достоверность и обоснованность полученных результатов обеспечиваетсямногообразием использованных методов исследования, всесторонним иглубокимизучениемиприменениемпринаписаниидиссертацииосновополагающих трудов по философии права, теории и истории права игосударства, отраслевым юридическим наукам, а также анализом и обобщением9Бажанов А.А.
Проблемы реализации принципа соразмерности в судебной практике //Труды Института государства и права РАН / Proceedings of the Institute of State and Law of theRAS. 2018. Т. 13. № 6. С. 148.10Там же. С. 150.14обширного нормативного материала и судебной практики.Положения и выводы работы отражены в научных публикациях автора,использовалисьимвпроцессеапробированы в выступлениях наработывгосударственныхорганах,всероссийских научных конференциях:«Интересы в праве. Жидковские чтения» (Москва, РУДН, 2016 г.); «Тенденцииразвития права в социокультурном пространстве.
Жидковские чтения»(Москва, РУДН, 2017 г.).Структура диссертация определена целью и задачами исследования.Диссертация состоит из введения, двух глав, объединяющих пять параграфов,заключенияиспискаиспользованныхнормативныхилитературныхисточников.15ОСНОВНОЕ СОДЕРЖАНИЕ РАБОТЫВовведенииобосновываетсяактуальностьтемыисследования,анализируется степень ее научной разработанности, определяются объект,предмет, цель и задачи исследования, обосновывается научная новизна,теоретическаяипрактическаязначимостьработы,характеризуютсяметодология диссертационного исследования, его теоретическая основа инормативная база, формулируются положения, выносимые на защиту,устанавливается степень достоверности результатов исследования и приводятсясведения об их апробации.Глава 1 «Философские основания, правовое содержание и историястановления принципа соразмерности», состоящая из двух параграфов,посвященаанализуфилософскихидей,лежащихвосновепринципасоразмерности, истории его утверждения и его современному пониманию.В параграфе 1.1 «Соразмерность как философская идея и принципправа» рассматриваются идеи, выражающие требование соразмерности,развиваемые на разных этапах истории философской мысли, анализируютсятеоретические подходы к пониманию принципов права в современнойюридической науке, выявляется правовое содержание принципа соразмерностии его место в системе принципов права.Идея соразмерности своими корнями уходит в глубокую древность.Первые представления о соразмерности нашли выражение еще в мифологииразных народов.
В философии они развивались в рамках таких категорий, как«гармония»,«мера»,«золотаясередина»,«равенство».Впараграфепредставлены взгляды философов разных эпох, в частности Аристотеля,Платона, Цицерона, Фомы Аквинского, Г. Гроция, И. Канта, Г. Гегеля и др.Размышления о гармонии занимали центральное место в трудах Пифагора иГераклита. У Платона и Аристотеля идеи гармонии и соразмерности кладутся воснову мироустройства и социального порядка.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
