Диссертация (1155718), страница 8

Просмтор этого файла доступен только зарегистрированным пользователям. Но у нас супер быстрая регистрация: достаточно только электронной почты!

Текст из файла (страница 8)

Избежание чрезмерной абстрактности былоуспешно преодолено американским правом посредством заимствования у49Муранов А.И. Указ. соч., С. 89.43англичан и активного внедрения права справедливости. Однако средстваборьбы с чрезмерной абстрактностью формулировок американскогозаконодательства решаются достаточно мобильно и эффективно, в отличиеот континентального права, поскольку возможность широкого судебногоусмотрения и принципы прецедента являются более предпочтительными посравнению с попыткой урегулировать абстрактность правовых норм путемиздания новых актов.Эффективностьмгновеннойреакцииурегулированиеданныхсудовтехнормобеспечиваетсяпосредствомилииныхвозможностьюсозданияпрецедентовнасложностей,связанныхснеурегулированностью нормами гражданского законодательства данныхположений, так как создаются все новые схемы по обходу закона и намногопроще урегулировать их посредством принятия судебного решения нежелипринятия специального акта для урегулирования той или иной спорнойситуации.В этой связи уместно вспомнить о такой форме преодолениясложностей как институт эстоппеля (Еstoppel Сoncept), а для этого следуетопределить правовую связь между принципом добросовестности и самимэстоппелем как последствием за несоблюдение данного принципа.

Случаипримененияэстоппелянарушениямипринципавгражданскомоборотедобросовестностисообуславливаютсясторонысубъектаправоотношения или совершения таким субъектом умышленных действий,направленных на обход закона.Суть эстоппеля состоит в утрате права на возражение, правассылатьсянаопределенныефактыилиоспариватьопределенныеобстоятельства при недобросовестном или противоречивом поведении.Эстоппель означает, что сторона не может, ввиду выбранной ей линииповедения, ссылаться на свое право в ущерб другой стороне, которая имелазаконноеоснованиеполагатьсянавыбраннуюоппонентомлинию44поведения и действовала соответствующим образом. То есть данныйпринцип предусматривает, что лицо утрачивает возможность отрицаниякакого-либо факта или утверждать о существовании определенного фактапопричинеповедения,предшествующемунастоящемумоменту,утверждения или отрицания.

Согласно данной доктрине отношения илиповедение не может быть принято во внимание, если наличествует ущербдругому лицу. Таким образом, институт эстоппеля благодаря своемумеханизмуфункционированияявляетсядостаточноэффективнымсредством в борьбе против любого злоупотребления правом, в частности, вформе обхода закона.В целом же можно сделать вывод, что, несмотря на отсутствиепонятия «обход закона» на законодательном уровне в США, эффективностьсоблюдения принципа добросовестности при недопущении каких-либоотклонений от норм права, играет значительную роль для стабильностигражданского оборота.Во взаимосвязи с принципом добросовестности находится такжедоктрина«чистыеруки»(«cleanhands»),выработаннаявправесправедливости, согласно которой английский канцлер должен былвмешиваться в судебное разбирательство только того, когда считал, чтолиния поведения ответчика противоречит совести и когда истец со своейстороны был безупречным, имел «чистые руки».Подобная доктрина нашла свое отражение и в американском праве,где были установлены дискреционные полномочия суда по рассмотрениюразличных споров, толкованию каких-либо актов, и что самое главное,вынесение соответствующих прецедентных решений, ratio decidendi(основная часть, имеющая обязательную силу, положения которой носилиправовой характер по конкретно рассматриваемому делу и приобреталихарактерпрецедента).Даннаядоктринаактивноиспользоваласьамериканскими судами (посредством широкого судейского усмотрения) для45противодействиюобману,недобросовестностисторонзлоупотреблениюилиинымправомпроявлениямиливидимостиправомерности заключения тех или иных сделок.При этом необходимо было установить, что истец действительнообладает правом на защиту, основанным на праве справедливости, что онобратился в суд будучи безупречным, что требуется доказать самому истцу,в случае же, если это не происходит, то обман или мошенничество состороны истца могут послужить основанием возражения ответчика по искув рамках общего права и что также может привести к тому, чтозаключенный договор будет аннулирован.

При этом, достаточнымдоказательством «грязных рук» истца будет доказательство его виновностив осуществлении неразборчивых сделок, или хитрости, или сокрытии какихлибо важных для суда фактов, даже если сокрытая информация не являласьпроявлением мошенничества, или если истец был виновен в был виновен внедобросовестномповедении,использованиисвоегоположениянедолжным образом или уловках.Можно усмотреть значительные преимущества англо-американскойсистемы перед континентальной, как то: данная доктрина и ее последующееисполнение судами сконцентрировала внимание на оценке действийсубъекта гражданских правоотношений и соотнесла эти действия с духомправа и принципами справедливости, после чего суд делал окончательныйвывод относительно правомерности действий, в то время как вконтинентальной семье всё внимание концентрировалось только на целяхдействующего права и действиях субъекта права, то есть первостепенноезначение, как уже было сказано, принимал формализм и видимоесоблюдение норм закона при полном игнорировании сторонами норм права.Важно отметить, что «бремя доказывания факта недобросовестности(а к их числу относится и обход закона) должно быть возложено на лицо,заявившее в судебном процессе о применении принципа эстоппеля, другими46словами, для целей применения эстоппеля этому лицу необходимоустановить,чтовделепредставленытриосновныхэлемента:представление, доверие (как зависимость от представления) и ущерб»50.Отличительной особенностью американского права является применениепринципа эстоппеля практически в любой отрасли права.

Значимостьэстоппеля предопределяется тем, что с его помощью обеспечиваетсясоблюдение принципа добросовестности и требования последовательностиповедения субъектов гражданского права, что зачастую не соблюдается вконтинентальном праве.Эстоппель является запретом, лишением стороны на осуществлениеправа возражения; или же лишением стороны ее права ссылаться наопределенные факты, оспаривать либо отрицать определенные факты илиобстоятельства вследствие ранее сделанного заявления об обратном. Все этоподчеркивает, что в англо-американских странах эстоппель направлен напротиводействие ситуаций, в которых стороны спонтанно могут изменитьусловиятогостабильностьилииногосоглашения,гражданскогоичтообеспечиваетбольшуюоборота.Эстоппельторговогохарактеризуется следующими четырьмя признаками: наличие у субъектаправа недвусмысленной четкой позиции по определенному фактическомувопроса или права как результат юридически значимого поведения,предпринимаемые определенные действия заявителя или же воздержание отосуществления определенных действий в расчете на добросовестностьдругойсторонынепосредственноспора;создаетналичие определяющегоситуациюэстоппельфактора,икоторыйотносящуюсякопределенному вопросу и тем же фактам, что явилось причиной обращениястороны к принципу эстоппель; и последнее, наличие у заявителя реальногоущерба, выражаемого в любой форме вплоть до морального ущерба приСедова Ж.И., Зайцева Н.В.

Принцип эстоппель и отказ от права в коммерческом обороте РоссийскойФедерации. – М.: Статут. 2014. - С. 9.5047наличии причинно-следственной связи между причиненным заявителюущербом и непоследовательным поведением стороны права, создавшегоситуацию эстоппель.При этом существует множество различных видов эстоппелей,применяемых в государствах, в частности: эстоппели, основанные надоверии, запротоколированный эстоппель и прочие эстоппели, основанныена различных доктринах, действующих, преимущественно, в англоамериканских государствах. Наиболее популярным в США являетсяэстоппель посредством подписания соглашения, скрепленного печатями, всилу которого сторона, исполняющая сделку, не может ссылаться на то, чтозакрепляемые условия являются неверными.

Наиболее распространеннымявляется запротоколированный эстоппель, в случае которого сторона деласделала определенное заявление и дала свидетельство, которое былозафиксировано в рамках судебного производства и нашло свое отражение врешении суда, при этом эстоппель решением суда как один из подвидовзапротоколированных эстоппелей не допускает повторного рассмотренияранее решенного дела, если в рамках первого процесса не было выявленофактамошенничества,сговораиликакого-либопроцессуальногонарушения.В завершении, проводя анализ взаимосвязи принципа эстоппеля идоктрины обхода закона, представляется важным обратить внимание на ихфундаментальное отличие: ситуации, в которых стороны совершают сделкув обхода закона, с самого начала характеризуется наличием устойчивойлинии поведения в целях обхода установленных законом требований, тогдакак ситуация эстоппель характеризуется непоследовательностью поведениянарушителя в целях извлечения выгоды с причинением ущерба позициидругого субъекта правоотношений, причем в первом случае данная линияповедения может просматриваться одновременно у двух сторон и их цельюв данном случае будут являться осуществление видимо законных, но по48сути своей действий, противных закону.

При этом среди общих чертэстоппеля и обхода закона могут быть выделены следующие признаки: вопервых,ихосновойявляютсяпринципыдобросовестностиисправедливости; во-вторых, наличие умысла в тех или иных действиях приразных целях осуществления данных действий.Принцип эстоппель, берущий свое происхождение из английскогообщего права, нередко находит свое косвенное выражение в национальномматериальном и процессуальном праве, в первую очередь, в принципедобросовестности (good faith) и установлении запрета на злоупотреблениеправом.Действующие в США принципы «чистых рук» и «соблюдениядобросовестности», как показывает практика, играют наибольшую роль ввопросах практических и находит свое отражение в различных судебныхпрецедентах.Частичное заимствование осуществления судебной практики наоснове если не доктрин, но более широкого толкования законодательства,судьи континентальной правовой семьи весьма и весьма ограничены.Представляется необходимым обеспечить расширение полномочий судей сцелью обеспечения действия не столько буквы закона, сколько утверждениядуха закона и обеспечения баланса гражданского оборота.Подводя итоги, следует сказать, что в России нормы гражданскогозаконодательства характеризуются излишней формализованностью, чтосвойственно всем государствам романо-германской правовой семьи, и чтозачастую приводит к совершению сделок в обход закона, и следовательно,постоянной задачей для которой является внесение изменений в законы сцелью устранения противоречий, пробелов в законе, а также иныхнесовершенств, которые могут быть продиктованы как объективнойреальностью, так и обыкновенной некомпетентностью законодателей.Видится не безосновательным обращение к американскому опыту, а именно49к увеличению роли суда в судебных разбирательств, а также возможнаяпередача – весьма последовательная – права толкования закона если не науровне судов общей юрисдикции, то на уровне Верховного Судапосредством издания дополнительных пленумов, которые более подробнораскрывали неточности с точки зрения правоприменения в каких-либоситуациях.

Характеристики

Список файлов диссертации