Автореферат (1155537), страница 3
Текст из файла (страница 3)
В работе анализируются арбитражныерешения, вынесенные по инвестиционным спорам Международнымцентром урегулирования инвестиционных споров (МЦУИС).Научная новизна диссертационного исследования заключается втом, что это первое в российской правовой науке комплексное сравнительно-правовое исследование, специально посвященное вопросам правового регулирования инвестиционной деятельности в таких странахБРИКС как Индия, Китай и ЮАР, проведенное на основе теоретическогоизучения и научного анализа положений действующего национальногоинвестиционного законодательства этих стран с учетом его последних9изменений и гражданско-правовых положений международных актов,регулирующих инвестиционную деятельность (двусторонних межправсоглашений этих стран с Россией и международных конвенций – Сеульской, Вашингтонской и др.), доктрины и правприменительной практикиэтих стран, направленное на выявление особенностей гражданскоправового механизма регулирования инвестиционной деятельности вэтих странах с целью формирования подходов к созданию общего правового режима для иностранных инвесторов в рамках БРИКС и разработкитеоретических основ инвестирования в этих странах с позиции укрепления в них интересов Российской Федерации.В работе сформулированы и обоснованы следующие выносимые назащиту положения и выводы:1.
На основе теоретической идеи о связи всех правовых средств вединый «механизм» и о средствах правового регулирования, высказываемой в более ранних работах правоведов-теоретиков и цивилистов (С.С.Алексеев, Б.И. Пугинский, И.А. Вдовин и др.) мы предлагаем считатьмеханизмом гражданско-правового регулирования инвестиционной деятельности следующую систему нормативных (применяемых законодателем), и ненормативных (применяемых участниками имущественногооборота) юридических средств воздействия на такую деятельность – 1)нормы права, нормативные предписания двусторонних межправительственных соглашений Индии, Китая и ЮАР с РФ и др. странами и международных конвенций (Вашингтонская, Сеульская, Конвенция ОЭСР) –по причине их институциализации в юридических источниках; 2) реальносуществующие, организованные в правовые средства, институты частного права, такие как договор (соглашение, контракт) и юридическое лицо(предприятие) – по причине их субстантивной, сущностной институциализации; 3) акты применения права, содержащие в себе индивидуальныепредписания, - по причине их «завершающего» процесс правового регулирования характера; 4) правовые гарантии как средство правовой защиты – по причине того, что мы признаем их в качестве юридических процедур, в рамках которых осуществляются регулятивные воздействия.Предлагаемый нами механизм объясняет необходимость учета при инвестировании всей совокупности названных средств правового воздействияв комплексе.2.
Показано, что система регулирования инвестиционной деятельности характеризуется действием нормативных актов разных уровней(национальный, международный) и отраслевой принадлежности и базируется на принципах частного права (формальном равенстве ее участников, свободе договора, неприкосновенности частной собственности, за10щите нарушенных прав и др.), отражающихся в гражданском законодательстве, которое развивается в ходе реализации инвестиционной политики государства с такими общими для исследуемых стран элементами,как установление правил привлечения иностранных инвестиций в актахобщего характера; закрепление законом форм ведения инвестиционнойдеятельности; открытие иностранному капиталу специальных экономических зон с ослабленным госконтролем и налоговыми льготами.3.
Проведенное исследование позволило выявить, что в научной доктрине существует два подхода к определению понятия «инвестиция»,включая иностранные инвестиции: согласно одному - это капиталовложения, вкладываемые в объекты предпринимательской деятельности; согласно другому - это осуществление предпринимательской деятельностина основании проведенных капиталовложений.
Установлено, что любаяинвестиция, рассматриваемая как капиталовложение, является объектомправа собственности, но не всякая собственность, являющаяся капиталовложением, является инвестицией, а только та, что функционирует в социальной и экономической сферах и нацелена на преумножение капитала,то есть участвует в проведении предпринимательской деятельности.Представляется, что такой подход обусловлен телеологическими соображениями ученых-исследователей, стремящихся сочетать выгоду для своих стран от проведенного в них инвестирования (включая иностранное) ссозданием благоприятного приятного инвесторам инвестиционного климата.4. Исследованный правовой материал позволил выявить и сформулировать следующие общие черты и национальные особенности понятия«инвестиция» изучаемых стран БРИКС.К общим чертам относится законодательное закрепление в качествесубъектов инвестиционной деятельности различных форм «предприятий»и признание любых видов капиталовложений собственностью, охраняемой государством.К национальным особенностям относятся следующие.В Индии понятие «инвестиция» легально не определяется, но ее главным признаком считается производительный характер использованияиностранного капитала, который на доктринальном уровне разрешеноразмещать в виде трансграничных прямых (вложение в уставный капиталфинансовой, материальной, интеллектуальной собственности) и портфельных (приобретение ценных бумаг) инвестиций, различающихся степенью контроля над предприятием.В Китае понятие «инвестиция» не используется, его заменяют понятия «капиталовложение» и «инвестиционная деятельность», под которой11подразумевается установление контроля над компанией КНР на основании договоров учредительных, трастовых, купли-продажи собственности(движимой, недвижимой, акций, паев, долей) или права пользования (земельными участками, недрами).
Формами реализации инвестиционнойдеятельности в КНР являются предприятия, основанные только на иностранном или на совместном (китайском и иностранном) капитале.В ЮАР закон определяет понятие «инвестиция», раскрывая его черезперечень видов предприятий: созданных, приобретенных, расширенных,реорганизованных (слиянием предприятий ЮАР и иностранного) инвестором. Кроме этого в ЮАР закон закрепляет перечень видов имущества(осязаемого и неосязаемого), относимого к инвестициям: акции, долговыеобязательства, имущество (движимое, недвижимое), имущественные права (залог, ипотека), денежные требования во исполнение договоров, праваинтеллектуальной собственности, доходы, права или концессии по договору.Выявленные различия обусловлены желанием государств наряду сдекларированием открытости экономик для иностранных инвестицийпроводить протекционистскую политику, направленную на резервирование национальных экономик от нежелательных вливаний (денежных ииных), которые могут угрожать национальному суверенитету этих стран.Для нивелирования указанных различий предлагается п.
1а) Приложенияк настоящей диссертации.5. Выявлено, что в настоящее время действующее законодательствоКитая и Индии не содержат и не определяют понятия «инвестор», а трактовка этого понятия в ЮАР производится через понятие инкорпорированных и неинкорпорированных юридических и физических лиц. По сути, понимание того, кто может быть иностранным инвестором в этихстранах, раскрывается через легализованные формы инвестиционной деятельности, имеющие следующие национальные особенности.Установлено, что в КНР деятельность иностранных инвесторов сведена, в основном, к возможности учреждения ими на территории КНР(инкорпорации) совместных (паевых, кооперационных) и дочерних предприятий, компаний иностранного капитала, партнерств; кроме того иностранной инвестиционной признается деятельность предприятий КНР,управляемых (контролируемых) иностранными субъектами.
Права инвесторов-иностранцев зависят от организационно-правовой формы, в которую облечена его деятельность на территории Китая, и потому отличаются от прав национальных инвесторов. Представительства иностранныхкомпаний в Китае вправе заниматься только некоммерческой деятельностью.12Выявлено, что (в отличие от КНР) в Индии и ЮАР, основным условием для ведения инвестиционной деятельности является не инкорпорацияпредприятий, а их участие (независимо от места инкорпорации) в торговом обороте на территории этих стран в любой из разрешенных организационно-правовых формах: компании предпринимательские и непредпринимательские, частные и публичные, партнерства и единоличныепредприятия.
Круг иностранных предприятий в этих странах расширен засчет отделений, офисов и филиалов иностранных компаний, создание идеятельность которых, однако, возможны только при специальном разрешении властей.Установлено, что в отличие от КНР, понятие «совместное предприятие» в этих странах не имеет технико-юридического значения, а используется для обозначения результата заключения соглашения об учреждении предприятия двумя и более субъектами (физическими или юридическими лицами) предпринимательской деятельности, один из которых неявляется резидентом страны.Выявленное отсутствие единообразия нуждается в преодолении дляболее эффективного развития многосторонних инвестиционных отношений и проектов в странах БРИКС (напр., нового Шелкового пути и др.),способ преодоления предлагается автором в п.
1б) Приложения к настоящей диссертации.6. На основе проанализированной практики заключения инвестиционных договоров (соглашений, контрактов) в рассматриваемых странах:1) подтверждено, что инвестиционные договоры (соглашения, контракты)в них являются правовым инструментом регулирования отношений с участием (иностранных) инвесторов, конкретизирующим (независимо от ихвида) положения национального и международного права; 2) выявлено,что Россия действует в этих странах, используя небольшой̆ арсенал правовых средств в виде трех видов договоров – а) договоров концессии (какправило, на условиях «строй (восстанавливай̆)-эксплуатируй-возвращай(передавай)» (КНР) с элементами государственно-частного партнерства(Индия, ЮАР), б) лицензионных соглашений по организации сборочныхпроизводств и в) договоров купли-продажи долей участия в капиталекомпании.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
