Диссертация (1155521), страница 12
Текст из файла (страница 12)
Л.Давыденкотермин"сокращенноеразбирательство"86 указывает на ускоренный характер процедуры, однако несодержит отсылки к специфическим свойствам такого разбирательства, в связи счем может быть в известной степени применен к любому состязательному способуразрешенияспоров,характеризующемусясокращеннымисрокамиразбирательства. Кроме того, данный термин едва ли может быть применен к темпроцедурам адъюдикации, которые не подразумевают ускоренной процедурыразрешения спора.Аналогичным образом, предложенный П. Г.
Рябинчуком и В.И. Беновойтермин "независимое разрешение" может быть применен в отношении любогосостязательного способа разрешения споров, в рамках которого решениепринимается независимым третьим лицом, например, в отношении третейскогоразбирательства.Предложенныйколлективомавторовтермин"квазисуд" 87также, ксожалению автора, обладает аналогичным недостатком.
Применение данноготермина может ввести в заблуждение относительно характеристик обозначаемогоДавыденко Д. Л. Соотношение международного коммерческого арбитража с другими альтернативнымиспособами разрешения международных коммерческих споров // Вестник международного коммерческогоарбитража. 2013. № 7.
С. 8-41.87Способы разрешения споров в разносистемных правопорядках / Ю.А. Артемьева, Е.П. Ермакова, Н.А.Ковыршина, Е.П. Русакова. –М.: Инфотропик Медиа, 2017. – 424 с.8660им способа разрешения споров, в частности, правового эффекта принимаемогоадъюдикатором решения.По мнению автора, в качестве русскоязычного эквивалента терминаадъюдикация, мог бы использоваться термин "временное урегулирование",поскольку такое обозначение наиболее полно передает основную характеристикуи общую черту законной и договорной адъюдикации - вынесение временнообязательного для сторон решения.
Однако и данный термин не лишен описанныхвыше недостатков.Предложенная ранее в данной работе транслитерация не может считатьсяидеальным решением данной терминологической проблемы, в особенности сучетом специфики научного юридического языка. Вместе с тем, в данном вопросеавтор не предлагает принциально новой идеи, поскольку данный термин былизвестен еще дореволюционной российской правовой терминологии, а саматранслитерация является одним из источников формирования русскоязычныхправовых терминов и в наше время. В связи с этим такой подход представляетсяавтору в качестве наиболее оптимального компромиссного варианта, который могбы получить широкое распространение.Изучение адъюдикации в сравнительном аспекте с другими способами АРСпозволяет сделать вывод о том, что само возникновение адьюдикации как явления- это ответ на потребность делового оборота.Несмотря на отсутствие широкого перечня источников регулированияадъюдикации на международном и национальном уровнях, уместно говорить нетолько о теоретической возможности ее применения, в том числе на основанииуже сложившихся правовых подходов, принципов и концепций, но и онакопленном опыте ее применения в разрешении споров.Выявленные автором преимущества адьюдикации в сравнении с другимиспособамиАРСненосятабсолютногоибезусловногохарактера,этипреимущества, носят своего рода "ситуативный" характер, т.е.
зависят от61конкретных обстоятельств и условий взаимодействия сторон. В этом смыслеадъюдикация, пока применяющаяся преимущественно в строительных спорах,обладает большим потенциалом с точки зрения расширения сферы ее применения.Так, ее применение могло бы быть уместно для эффективного разрешенияспоров как в области строительства, так и в других отраслях, в частности, вусловияхдолгосрочногоикомплексногосотрудничествасторониихзаинтересованности при заключении договора в продолжении его выполнениянезависимо от возникновения периодических разногласий.
В качестве примераможно привести договоры строительного подряда, концессионные договоры,смешанные договоры с элементами купли-продажи, подряда и оказания услуг,договоры лизинга.Специфическиехарактеристикиадъюдикациинеобнаруживаютантагонизма по отношению к другим способам АРС, позволяя применять еепоследовательно с другими способами АРС в рамках одного механизмаразрешения споров.Категории источников нормативного регулирования адъюдикации будутрассмотрены в следующей главе.62ГЛАВА2.ОСОБЕННОСТИПРАВОВОГОМЕХАНИЗМААДЪЮДИКАЦИИ В ЗАРУБЕЖНОМ ПРАВЕ И ПРАКТИКЕ.§1.Источники регулирования адъюдикацииИсточники регулирования адъюдикации можно условно разделить наисточникинормативногоидоговорногохарактера.Снезначительнымивариациями подобная классификация источников регулирования тех или иныхправоотношений встречается в теории права.
88По мнению автора, разделение источников регулирования адъюдикации наисточники правового регулирования (законодательство об адъюдикации) иисточники ненормативного характера или источники договорного регулирования(регламенты, правила, договоры сторон) полностью отвечает целям и задачамисследования источников адъюдикации, а также соответствует сложившейсямеждународной практике разделения адъюдикации на законную и договорную.Отнесение регламентов и правил проведения разбирательства к договорнымисточникам оправдано в первую очередь их правовой природой. Высказаномнение, что в рамках типовых договоров унифицированы обычаи деловогооборота. 89 Такой подход к определению сущности типовых договоров сопоставими с предложенной в науке характеристикой арбитражных регламентов.
90 Вправовой науке роль типовых договоров и арбитражных регламентов врегулировании правоотношений сторон исследуется, как правило, в единомконтексте ввиду схожего механизма придания им силы договора. 91См., например, Зыкин И.С. Договор во внешнеэкономической деятельности.
М.: Междунар. отношения, 1990. 224c., Скворцов О. Ю. Проблемы третейского разбирательства предпринимательских споров в России: автореф. дис. …док. юрид. наук. С-Пб.: Санкт-Петербургский государственный университет, 2006. 46 с.; Николюкин С. В.Международный коммерческий арбитраж. М: Юстицинформ, 2009. 130 с.89Именно такую характеристику типовым контрактам дал ФАС Северо-Западного округа в своих постановленияхот 04.09.2012 г. и от 18.12.2013 г. по делу №А56-55092/2011.90Fouchard, Gaillard, Goldman.
International Commercial Arbitration / Ed. by Emmanuel Gaillard and John Savage.Kluwer Law International, 1999. 1280 p.91Более подробно о правовой природе типовых контрактов см. Вилкова Н. Г. Договорное право в международномобороте. М.: Статут, 2004. 511 с., Зыкин И. С. Внешнеэкономические операции: право и практика. М.: Междунар.отношения, 1994.
304 c.8863Так, в теории и практике международного коммерческого арбитражаобщепризнанным подходом является включение арбитражных регламентов всоглашение сторон посредством прямого указания об этом в договоре.Согласно п. (е) ст. 2 Типового закона ЮНСИТРАЛ о международномторговом арбитраже 1985 года, если в каком-либо положении настоящего Законаимеется ссылка на то, что стороны договорились, или что они могут договориться,или в любой другой форме имеется ссылка на соглашение сторон, такоесоглашение включает любые арбитражные правила, указанные в этом соглашении.Аналогичноеположениесодержитсяивст. 2российскогоЗакона"Омеждународном коммерческом арбитраже", который разработан на основеТипового закона ЮНСИТРАЛ, а также в п. 12 ст. 7 ФЗ "Об арбитраже (третейскомразбирательстве) в Российской Федерации".Регламентыиправилаадъюдикациинеподпадаютподдействиезаконодательства об арбитраже, однако ввиду наличия ранее обозначенныхсходств между арбитражем иадъюдикацией автор считает возможнымприменение к адъюдикации по аналогии подходов, действующих в отношенииарбитражных регламентов.Вместе с тем, даже если предположить, что такое применение являетсянеоправданным, проформы и типовые соглашения, содержащие условия обадъюдикации спора могли бы рассматриваться как часть договора сторон наосновании п.
1 ст. 427 ГК РФ, согласно которому в договоре может бытьпредусмотрено, что его отдельные условия определяются примерными условиями,разработанными для договоров соответствующего вида и опубликованными впечати.Как российские, так и зарубежные исследователи отмечают сравнительнонебольшую специфику типовых договоров по сравнению с обычным договорнымрегулированием.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
