Автореферат (1139246), страница 5
Текст из файла (страница 5)
При существенномже отклонении руководитель должен обосновать разумную коммерческую цельсовершения сделки, соответствие ее интересам общества и необходимость еесовершения. В параграфе обосновывается вывод о том, что само по себезаключение сделки по цене ниже рыночной не является правонарушением.2) Специальные правила также сформулированы для разрешенияконфликта в рамках не менее распространенной ситуации, в которой обществонесет убытки в результате совершения сделки при неправильной оценке рискаили же вовсе в отсутствие осуществления должной оценки и исследованияобстоятельств,имеющихсущественноезначениедляеесовершения.Добросовестность и разумность поведения руководителя в такой ситуациипредлагается квалифицировать в зависимости от предпринятых им мер длявыявления и минимизации рисков для общества.В параграфе приводится развернутый обзор общетеоретических подходовк понятию и правовому значению понятия «риск» и «предпринимательскийриск» и формулируется вывод о допустимости применения категории «риск» котношениям между руководителем и хозяйственным обществом без конфликтас общеизвестным фактом, что руководитель сам по себе по общему правилу неявляется предпринимателем.
Также в тексте параграфа поясняется, чторазумный предпринимательский риск признан Высшим арбитражным судомРФ фактором, влияющим на квалификацию действий руководителя как24разумных и добросовестных3, однако формулировка ВАС РФ корректируется вчасти отнесения действий в пределах разумного предпринимательского риска кобстоятельствам, исключающим противоправность поведения руководителя, ане его виновность.
Определение степени допустимости риска при заключениисделкиявляетсяприоритетнойзадачейруководителя,соответственно,соблюдение данной обязанности является характеристикой правомерного(разумного и добросовестного) поведения руководителя. Вместе с тем,подчеркивается, что руководитель не должен осуществлять личный контрольнепосредственно за каждой сделкой, совершаемой от имени общества: даннаяобязанность распространяется на сделки, способные существенным образомповлиять на состояние общества.Обосновывается, что предпринимательский риск является условием, непозволяющим возлагать ответственность на руководителя за любые неудачныерешения, при условии сбора и анализа им всей необходимой информации,владение которой может повлиять на заключение сделки, и совершения им всехвозможныхинеобходимыхдействий,направленныхнаисключениеустранимых рисков и минимизацию тех рисков, которые нельзя полностьюликвидировать.Формулируется общий вывод, согласно которому обстоятельствами,исключающиминедобросовестностьинеразумность,тоесть,противоправность, действий руководителя при совершении убыточной сделки,будут являться:- разумное объяснение отклонения цены сделки от рыночной (разумнаякоммерческая цель);- принятие всех доступных мер для минимизации риска при совершениисделки.3Постановление ВАС РФ от 22.05.2007г.
№ 871/07) // СПС «Консультант Плюс».25Главатретьясовершении«Соотношениеруководителемдобросовестностиипротивоправностисделкиразумности:синарушениемоснованиявиныпритребованияразграничения,бремядоказывания» состоит из трех параграфов.В параграфе первом «Распределение бремени доказывания признаковразумностиидобросовестностивсоотношенииспризнакаминевиновности при привлечении руководителя к ответственности запричинение обществу убытков» приводится анализ подходов, содержащихсяв юридической доктрине, судебной практике и законопроектах, к правиламраспределенияобязанностейподоказываниюобстоятельств,свидетельствующих о разумности и добросовестности (неразумности инедобросовестности)поведенияосновныекподходыруководителя.определениюпределовРассматриваютсядействиятакжепрезумпциидобросовестности в гражданском праве и к соотношению ее с презумпциейвиновности при исследовании вопроса о возложении ответственности наруководителяобщества.Анализируетсявозможностьприменениякотношениям между руководителем и обществом правила делового решения,распространенного в различных вариантах в зарубежных правопорядках.Автором указывается на противоречивость позиций, закрепленных вразличных законопроектах4, по вопросу о распределения бремени доказыванияи на необходимость выработки общего правила для целей стабилизациипрактики применения норм об ответственности руководителя перед обществом.Подчеркивается недопустимость установления презумпции противоправностидействий руководителя, в связи с чем, предлагается применять общее правило,согласнокоторомуеслируководитель4обществасовершаетвнешнеПроект федерального закона N 394587-5 от 05.10.2010г.
"О внесении изменений в отдельные законодательныеакты Российской Федерации в части привлечения к ответственности членов органов управления хозяйственныхобществ» // СПС «Консультант Плюс»; Проект Федерального закона N 47538-6/2 "О внесении изменений вглаву 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации, статью 1 Федерального закона "Онесостоятельности (банкротстве)" и признании утратившими силу отдельных положений законодательныхактов Российской Федерации" (ред., подготовленная ГД ФС РФ ко II чтению 10.12.2012) // СПС «КонсультантПлюс».26правомерное действие, каковым и является заключение сделки, то вывод опротивоправности его поведения допускается делать только на основаниидоказательств, свидетельствующих о неразумности и недобросовестности егодействий.Согласно позиции автора, возложение на руководителя обязанностидоказывать добросовестность и разумность собственных действий допустимотолько при установлении четко определенного круга объективных фактов.Вместестем,указываетсянарискзлоупотреблениявозможностьюнеприменения презумпции добросовестности руководителя при установлениичастной совокупности фактов, заложенной в судебной практике5, исключитькоторый поможет только установление исчерпывающего перечня таких фактовна нормативном уровне.Впараграфевтором«Содержаниепонятия«виновность»всоотношении с понятиями «недобросовестность» и «неразумность»анализируется понятие вины в гражданском праве в соотношении схарактеристиками противоправности применительно к исследуемой ситуации –совершении сделки от имени хозяйственного общества.
Констатируетсянегативная тенденция к слиянию понятий противоправности и вины в рамкахрассматриваемого состава правонарушения ввиду использования для ихраскрытия одних и тех же характеристик, в частности – при попыткахраскрытияпонятий«разумностьидобросовестность»,характеристиками правомерности поведения руководителя,«заботливостьиосмотрительность»,являющихсяявляющихсячерез понятияхарактеристикаминевиновности.Впараграфеподчеркиваетсязначениепринципавиновнойответственности руководителя, закрепленного законодательно, и утверждается,что при использовании подхода, основанного на смешении признаковпротивоправности с признаками вины, существует риск утраты виной как5Постановление Президиума ВАС от 06.03.2012г.
№ 12505/11 // СПС «Консультант Плюс».27неотъемлемым элементом состава правонарушения самостоятельного значенияи привлечения руководителя к ответственности фактически независимо отвины.Для целей устранения обозначенной неопределенности и ухода отописанной негативной тенденции автором обосновываетсяпроизвестипопытку отделить вину руководителя от противоправности его поведения, впервую очередь, посредством выработки определенных критериев егоневиновности.Предлагаетсяотказатьсяотиспользованиякритериевзаботливости и осмотрительности для характеристики поведения руководителякак невиновного в ситуации совершения от имени общества невыгоднойсделки, а также в любых иных ситуациях, когда противоправность поведенияруководителя исчерпывается неразумным и недобросовестным ведением дел.Применение понятий «заботливость» и «осмотрительность» для квалификацииповедения руководителя общества как виновного при совершении им сделкиявляетсянеэффективным,обособленнымсмысловымпоскольку данныесодержаниемвнепонятиясвязисненаполняютсяразумностьюидобросовестностью.
Автором подчеркивается необходимость установлениясамостоятельных характеристик невиновности руководителя.В параграфе третьем «Обстоятельства, свидетельствующие оневиновности руководителя, причинившего обществу убытки в результатесовершения сделки от его имени» рассматривается вопрос о том, какиеобстоятельства должны доказываться самим руководителем в обоснованиесвоей невиновности при доказанности нарушения им обязанности действоватьв интересах общества разумно и добросовестно.
Высказывается согласие сдоктринальной позицией, согласно которой доказывание руководителемобщества отсутствия умысла в своих действиях не является обязательнымусловием освобождения его от ответственности. Предлагается вывод о том, чтовозложение на руководителя обязанности по доказыванию собственногонепредвидения отрицательных последствий своего поведения в отношении28общества неэффективно, поскольку тот факт, что лицо, на котором лежитобязанность по управлению компанией, не было осведомлено о возможныхнегативных последствиях и не стремилось к их наступлению, не являетсяизвинительным аргументом.Впараграфеформулируетсяпереченьобстоятельств,могущихсвидетельствовать о невиновности руководителя в причинении убытков врезультате ненадлежащего управления при совершении сделки:1) Невозможность предвидеть наступление конкретных последствий исоответственно предпринять меры по их предотвращению;2) Отсутствие фактической (физической) возможности исполнениявозложенной на него обязанности;3) Способствование причинению убытков третьим лицом, имеющимвозможность контролировать обстоятельства заключения сделки (в том числе,введение руководителя в заблуждение относительно обстоятельств, имеющихпринципиальное значение для совершения сделки).В заключении подведены итоги исследования, отражающие его основныеположения, сформулированы предложения по совершенствованию правовогорегулирования отношений ответственности руководителя за причинениеубытков хозяйственному обществу в результате совершения сделок от егоимени.Подчеркнутаквалификациинеобходимостьповедениядальнейшейруководителякакразработкикритериевправомерногоилипротивоправного, предотвращения смешения данных критериев, имеющегоместо в судебной практике, на нормативном уровне.29Основные научные публикации автора, в которых отраженыположения диссертационного исследования:I.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
