Автореферат (1139198), страница 3
Текст из файла (страница 3)
421 Гражданского кодекса РФ, впример приводятся определения франчайзинга, данные международнымиассоциациями франчайзинга, отдельными правоведами, и закрепленные взаконодательстве отдельных государств. Также приведен анализ видовфранчайзинговых отношений и их классификация и сформулированытиповые условия договора международного франчайзинга (форма, предмет,права и обязанности сторон, применимое право).§ 1.1. «История и современное развитие франчайзинга» посвященвопросам происхождения франчайзинга. Автор указывает, что именно вСША возникла современная концепция франчайзинга. Принято считать, чтопервым франшизодателем является американская фабрика «Зингер» (SingerSewing Machine Company, основана в 1851 г.).
Именно фирма изобретателяИсаака Зингера с 1853 г. стала взимать плату с розничных торговцев(франшизополучателей) зингеровских изделий за предоставляемое им(пользователям франшизы) право продавать продукцию правообладателя(швейные машинки) и обслуживать конечных потребителей (домохозяек) навсей территории США. Как справедливо указывают Сосна С.А., ВасильеваЕ.Н., «эти первые франшизы по своей сути были действующими15дистрибьюторскими соглашениями с дополнительными обязанностямифранчайзи (дилера) обслуживать машины по требованию покупателей»4.В 2000 г.
Международная ассоциация франчайзинга (IFA) признала заМартой Матильдой Харпер титул «первого франчайзера», присужденный ейза создание методики Харпер при построении сетевого франчайзинга.Специалист по уходу за волосами Марта Матильда Харпер вместо того,чтобы продавать шампуни и лаки собственного изобретения, решилаторговать лицензиями на открытие парикмахерских, носящих ее имя исделанных по единому образцу. М.
Харпер создала компанию в 1888 г., а в1891 г. уже построила целую франчайзинговую сеть, насчитывающую более500 салонов и включающую школы по подготовке специалистов.Автор отмечает, что принципиальное различие моделей Харпер и Зингера– это особый подход Харпер к созданию системы поддержки франчайзи.Франчайзинговая система Харпер в отличие от Зингера включала довольномного элементов, которые перешли в современный франчайзинг, в частности,специальные обучающие курсы, рекламу, коллективное страхование.Автором также рассмотрены истории рождения таких крупнейшихфранчайзинговых сетей как Соса-Соla и PepsiCo.
Автор указывает, что вомногом развитию данных отношений в США способствовало адекватноеправовое регулирование. В 1946 г. был принят Закон о товарных знаках,известный как «Закон Лэнхама»5. Он предусматривал правовую охранутоварных знаков, которая на сегодняшний день является неотъемлемым ивесьма важным элементом правового регулирования франчайзинга. Этосоздавало у предпринимателей уверенность в правовой защите товарногознака,итемсамымспособствовалоувеличениюучастниковфранчайзинговой деятельности.4Сосна С.А., Васильева Е.Н.
Франчайзинг. Коммерческая концессия. М..: ИКЦ«Академкнига», 2005. С. 16.5The Lanham Act of 1946, 15 US Code of Federal regulations §§ 1051–1127. Washington,1946.16В§1.2.«Понятие,терминологияиюридическаяприродафранчайзинга» автор исследует франчайзинг как правовую категорию.Анализируется его понятие и сущность.Отмечается, что сформулировать единое определение франчайзингадостаточносложно.Одниисследователидаютопределениесамогофранчайзинга, другие раскрывают отношения по франчайзингу черезопределение договора, которым такого рода отношения опосредуются.Сказанное применимо и к отдельным государствам (например, США,Молдова,Румыния),чьезаконодательствосодержитопределениефранчайзинга как отдельного института или через определение франшизы,представляющую собой полную бизнес-систему, которую франчайзерпродает франчайзи.
Другим названием для подобной системы служитфранчайзинговый пакет, обычно включающий пособия по ведению работ идругие важные материалы, принадлежащие франчайзеру.Автор отмечает, что купить франшизу – означает заключить договорфранчайзинга с франчайзером об открытии предприятия-франчайзи потехнологии франчайзера, используя бренд франчайзера и его маркетинговыенаработки. При этом, когда мы говорим (и так говорит практически весьмир) о «продаже франшизы», мы имеем в виду продажу права на вступлениевпровереннуюсистему-франчайзинг.Авторприводитопределенияфранчайзинга, данные международными ассоциациями франчайзинга иделает вывод, что можно выделить следующие характерные чертыфранчайзинга – это особый вид длящихся деловых отношений между двумязаинтересованными сторонами-субъектами хозяйствования, при которыхправообладательпредоставляетпользователюзавознаграждениенаопределенное время для использования на оговоренной территории своисредстваиндивидуализации,передаетохраняемуюкоммерческуюинформацию, оказывает постоянное содействие в организации бизнесапользователя в целях осуществления последним предпринимательской17деятельности по продаже товаров или оказанию услуг правообладателя отсвоего имени.Висследованиикоммерческойотмечается,концессиичтоявляетсяобщепризнанно,российскимчтоаналогомдоговордоговорафранчайзинга, существующего в практике зарубежных стран.
Авторсоглашается с Райниковом А., что понятие «коммерческая концессия» приподготовке Гражданского кодекса РФ использовалось как наиболее близкоепо смыслу английскому термину «франчайзинг», однако оно не в полноймерераскрываетегосуть.Нашзаконодательтерминологическиотождествляет франчайзинг с договором коммерческой концессии.В работе автор обращает свое внимание, что в законодательственекоторых государств понятия «франчайзинг» и «коммерческая концессия»не тождественны. В ряде европейских стран (Франция, Бельгия, Швейцария)используется термин «коммерческая концессия», но употребляется онвкачестве «эксклюзивного» договора, т.е. соглашения, в силу которогопередается право на исключительное распространение товаров третьимлицам. Это значит, что в течение срока действия договора правом продаватьтовар на установленной в договоре территории будет обладать толькоконтрагент производителя товара, что обеспечивает емуопределеннуюмонополию в отношении этого товара на договорной территории.
Авторделает вывод, что «коммерческая концессия» в европейских странах по своейправовой природе отличается от «коммерческой концессии», закрепленной вгл. 54 ГК РФ. Этот факт нужно принимать во внимание при заключениидоговоров с зарубежными партнерами, если рассматривается возможностьвыбора права, которое будет применяться для регулирования такихотношений.В работе отмечается, что проблемным является вопрос терминологии,используемой применительно к франчайзингу: единая русскоязычнаятерминология в данной сфере на сегодняшний день не сформировалась.
Ф.Г.18Панкратов и Т.К. Серегина правильно указывают, что по сложившейся вРоссийской Федерации практике «термин “франчайзинг” используетсяпреимущественно для обозначения определенной системы организациирыночных отношений в целом, а термин “франшиза” для определениядоговорных отношений между конкретными партнерами при реализацииэтой системы отношений на практике»6.
При таком понимании термины«франчайзинг» и «франшиза» по своему содержанию соответствуютсодержанию терминов «коммерческая концессия» и «договор коммерческойконцессии.Анализ зарубежной практики использования терминов franchising,franchise, а также franchise/franchising agreement (contract) позволяет авторусделать вывод, что если применительно к договору (контракту) допускаетсяупотребление обоих терминов (и «договор франчайзинга», и «договор офраншизе»), то сами термины «франчайзинг» и «франшиза» отнюдь неидентичны. Под франчайзингом принято понимать систему отношений,опосредуемых договором франчайзинга.
Франшизой, как правило, именуюткомплекс исключительных прав, передаваемых по такому договору.На основе изложенного в данном параграфе автор делает вывод, чтофранчайзинг – это система отношений, в которой франчайзер предоставляетфранчайзи право пользования на комплекс принадлежащих франчайзеруисключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности иприравненные к ним средства индивидуализации в обмен на прямое иликосвенное финансовое вознаграждение в целях продажи продукта или услугфранчайзера по заранее определенным законам и правилам ведения бизнеса,которые устанавливает франчайзер в рамках и в период действия специальнозаключенного обеими сторонами договора.6Панкратов Ф.Г., Серегина Т.К.
Коммерческая деятельность. М.: Проспект. 2000. С. 521.19В § 1.3. «Виды и классификации франчайзинга» автор обращается кустановленным на практике классификациям франчайзинговых отношений.Автор приводит классификацию М. Мендельсона, который разделяет всетипы франчайзинговых отношений по составу участников (субъектов), т.е.сторон по договору. В соответствии с его классификацией, такие договорымогутбытьзаключены:(производителями)производителямиии1)междупредприятиямипредприятиямипромышленнымипредприятиямиоптовойторговли;2)междурозничнойторговли;3)междуоптовиками и розничными торговцами; 4) предприятиями розничнойторговли между собой.Другие зарубежные исследователи выделяют ряд классификаций похарактеру деятельности объекта франчайзинга:• франшиза на продажу готового товара («товарный франчайзинг»);• франшиза на производство товара («производственный франчайзинг»);• франшиза на определенный вид деятельности (например, «сервисныйфранчайзинг», «деловой франчайзинг» или «франчайзинг бизнес-формат»).При этом автор отмечает, что Министерство финансов США различаетдва типа франчайзинга:1.
товарный,предусматривающийторгово-сбытовыеотношениянезависимых поставщика и дилера, при которых дилер в определеннойстепени идентифицирует себя с рыночным образом поставщика;2. торгово-посреднический,характеризующийсяпродолжительнымиделовыми отношениями между франчайзером и франчайзи, включающимине только товары, услуги и торговую марку, но и полноформатный наборпредпринимательского сотрудничества, а также стратегию маркетинга ипланирование, операционные учебные материалы и стандарты, контролькачества и продолжительные двусторонние связи.Более правильной представляется классификация франчайзинга, в основекоторой лежат не родовые признаки продаваемых товаров или стоимость20франшизы, а характер производственно-технологических и юридическихотношений между франчайзером и франчайзи.
По этому признакуфранцузскийавторФ.Бесситожевыделяеттриразновидностифранчайзинга: сервисный, распределительный и производственный. Такоеделение более обосновано, особенно если учесть, что в Европе для каждой изтаких разновидностей существует официальное определение, выработанноеСудом Европейского союза.Согласно Решению Суда № 161 от 28.01.1986 г. под сервиснымфранчайзингом понимают договор, по которому франчайзи, действуя всоответствиисуказаниямифирменнымобозначениемфранчайзера,изнакомпредоставляетобслуживанияуслугиподфранчайзераПроизводственный франчайзинг, по определению Суда, – это договор, покоторому франчайзи, действуя в соответствии с указаниями франчайзера, самизготавливает продукцию, которую он продает под торговой маркойфранчайзера. Торговый франшизный договор – это договор, по которомуфранчайзи ограничивается сбытом определенной продукции в торговомзаведении, имеющем фирменное обозначение франчайзера.В § 1.4. «Типовые условия договора международного франчайзинга»авторформулируетопределениемеждународногофранчайзингаианализирует основные его положения.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
