Автореферат (1139198), страница 2
Текст из файла (страница 2)
Радника, СтэнвортаДж., Смита Б., Силинга С.А., Спинелли С., Питергоффа Т.М.Нормативная основа исследования.Нормативно-правовой основой исследования послужила действующаясистема российского права, регулирующая отношения в сфере коммерческойконцессии, законодательство Европейского Союза и отдельных зарубежныхгосударств (США, Франции, Испании, Бельгии, Германии, Италии, Китая,Канады, Молдовы), акты международных и национальных ассоциацийфранчайзинга,модельныезаконыМеждународногоинститутапоунификации частного права (УНИДРУА), судебная практика ЕвропейскогоСоюза и отдельных стран (Испании, Канады, США, Франции, Германии)8Эмпирическаяосноваисследования.Эмпирическуюосновуисследования составляет правоприменительная практика российских изарубежных судов.Научная новизна исследования.Научная новизна диссертации состоит в том, что работа представляетсобой комплексное исследование теоретического и прикладного характера,касающееся регулирования франчайзинговых отношений.
В диссертациипроводится обобщенный анализ сущности франчайзинга и на основе егорезультатоввыделяютсяглавныевопросы,которыедолжныбытьрассмотрены при составлении и реализации договора франчайзинга и егорегулировании. Анализируется регулирование франчайзинга в разныхстранах мира (например, в США), рассматриваются Правила Федеральнойторговой комиссии США по предоставлению обязательной предпродажнойинформациипредложений1979г.,(UFOC),Унифицированныйобязательнымциркуляртребованиемфранчайзинговыхкоторыхявляетсяраскрытие информации о состоянии и перспективах предпринимательской ирыночной деятельности франчайзера. Особое внимание уделяется правовомурегулированию франчайзинга в Германии, где этот договор регулируетсясогласно общему законодательству о договоре. Приводится анализ нормГерманского гражданского уложения (ГГУ) и Германского торговогоуложения (ГТУ).
Анализируются отечественное законодательство – нормыГражданскогокодексаРФодоговорекоммерческойконцессии(франчайзинге). На основе проведенного анализа предлагается концепциясовершенствования правового регулирования франчайзинга в России.К аналогичными диссертационным исследованиям, представляющимкомплексное изучение правовой природы франчайзинга, можно отнести:работу Бородиной Ж.Н. «Правовое регулирование коммерческой концессии(франчайзинга)» (Казань, 2005), Багдасарян А.Ф.
«Гражданско-правовыепроблемы заключения договора коммерческой концессии (франчайзинга)»9(Москва,2008),КозинойЕ.А.«Гражданско-правовоерегулированиепредоставления комплекса исключительных прав по договору франчайзинга»(Москва, 2005). Указанные авторы исследовали, прежде всего, договорноерегулирование отношений коммерческой концессии по российскому праву,уделяя особое внимание недостаткам отечественного законодательства.ОсновныеПроведенноеположенияисследованиедиссертации,позволиловыносимыесформулироватьнаизащиту.обосноватьследующие основные положения и выводы, выносимые на защиту:1.
Франчайзинг - это система отношений, в которой франчайзерпредоставляетфранчайзиправопользованиянакомплекспринадлежащих франчайзеру исключительных прав на результатыинтеллектуальной деятельности и приравненные к ним средстваиндивидуализации в обмен на прямое или косвенное финансовоевознаграждение в целях продажи продукта или услуг франчайзера позаранее определенным законам и правилам ведения бизнеса, которыеустанавливает франчайзер в рамках и в период действия специальнозаключенного обеими сторонами договора.2.
Международный франчайзинг - система отношений, в которойфранчайзер предоставляет франчайзи право пользования на комплекспринадлежащих франчайзеру исключительных прав на результатыинтеллектуальной деятельности и приравненные к ним средстваиндивидуализации в обмен на прямое или косвенное финансовоевознаграждение в целях продажи продукта или услуг франчайзера позаранее определенным законам и правилам ведения бизнеса, которыеустанавливает франчайзер в рамках и в период действия специальнозаключенного обеими сторонами договора, при этом стороны договорафранчайзинга являются коммерческими предприятиями и имеютосновноеместодеятельностивразличныхдоговаривающихсягосударствах, или имеются иные основания полагать, что договор10франчайзинга имеет правовую связь более чем с одним государством.Таким образом, иностранный элемент в вышеуказанных отношенияхпроявляется в следующем:стороны данного договора связаны с правовыми системами двухa)и более государств;коммерческиеb)предприятиястороннаходятсявразныхгосударствах;объектc)правоотношенияноситмеждународныйхарактер(основное назначение договора международного франчайзинга состоит всодействии развитию международной торговли).3.
В настоящее время назрела необходимость унифицированногомеждународно-правового регулирования отношений по международномуфранчайзингу. Например, принятие конвенции о договорах международногофранчайзинга, которая содержала бы свод правовых норм, регулирующихзаключение соответствующих договоров, обязательства франчайзера ифранчайзи, средства правовой защиты при нарушении договора и иныеаспекты договорных отношений.4. Международно-правовое регулирование франчайзинга представленонормативными актами, входящими во «вненациональную» систему норм lexMercatoria, и имеют исключительно рекомендательный характер. В видурекомендательного характера таких норм и того факта, что они неимплементированы в национальное законодательство, на сегодняшний деньболееэффективнымпредставляетсянациональноерегулированиефранчайзинга.5.
Единая русскоязычная терминология в данной сфере на сегодняшнийденьнесформировалась.«франчайзинг»,стороныСледуетдоговоразаконодательнодолжныбытьввеститерминпоименованыкак«франчайзер» и «франчайзи».6.Договорфранчайзингаявляется11интеграционнымдоговором,устанавливающие неравноправные права и ставящие одну из сторон взависимостьотдругой.Такимобразом,особенностьюдоговорафранчайзинга является то обстоятельство, что стороны договора, как при егозаключении, так и при его исполнении находятся в неравном положении.Проявляется такое положение, прежде всего на преддоговорном этапеотношений,когдапотенциальныйфранчайзеробязансообщитьпотенциальному франчайзи исчерпывающую и правдивую информацию освоем предприятии и франшизе.
Именно на этом, преддоговорном этапе,совершается, как показывает практика, львиная доля злоупотреблений состороны франчайзеров. В Гражданском кодексе РФ преддоговорный этапотношений совсем не урегулирован.7. В силу генеральной коллизионной привязки - принципа автономииволи (lex voluntatis) - стороны могут свободно избрать применимое к ихобязательственным отношениям право. В любом случае сторонам следуетучитывать, что действительность или исполнимость контракта и/илиарбитражного решения могут зависеть от соблюдения предписанийприменимого национального права, особенно императивных норм.
В случаеесли стороны не определили применимое право, действует закон наиболеетесной связи, который понимается в силу общей презумпции как lexvenditoris в широком значении – привязка к праву той страны, где учреждена,имеет основное местодеятельностисторона, котораяосуществляетисполнение, имеющее решающее значение для содержания такого договора.Поскольку основное (решающее) предоставление осуществляет по договоруфранчайзинга франчайзер, то в случае, когда стороны не избралиприменимогокдоговоруправопорядка,применяетсяправостраныфранчайзера.8.
Развитие франчайзинга в России требует внесения изменений взаконодательство. Эти изменения должны быть нацелены на:• издание специального федерального закона о франчайзинге;12• необходимость устранения имеющихся противоречий, пробелов инеточностей, которые есть в Гражданском кодексе РФ;• введение законодательного определения франчайзинга и договорафранчайзинга;• урегулирование вопроса обязательного раскрытия информации офраншизе;• создание реестра информационных документов о франшизах;• введение уведомительного порядка Роспатентом на получение праваиспользования торговой марки или товарного знака;• отмену обязательной регистрации договора и всех изменений к немусоответственно.Такие изменения должны приблизить как законодательство, так итерминологию франчайзинга к мировой практике, что особенно важно длясоздания франчайзинговых систем с участием иностранного капитала.
Врезультате у предпринимателей будет необходимый и достаточныйнормативный материал для заключения договоров.Практическая значимость и апробация результатов исследования.Впроцесседиссертационногоисследованияиспользоваласьсовокупность теоретических и практических приемов и принципов познанияизучаемойобластиправа,составляющихединыйкомплексисследовательских приемов. Общеметодологическую основу исследованиясоставляют общие методы познания: методы системного и комплексногоисследования, дедукции и индукции, анализа и синтеза, метод историческогоисследования; специальные методы, применяемые в области правоведения:методы толкования права и сравнительного анализа, аналогии права ианалогиизакона.Теоретическаяипрактическаярезультативностьисследования достигалась путем использования сравнительно-правовогометода толкованияправовых норм и метод комплексногозаконодательства.13анализаПри проведении исследования изучались теоретические и практическиеаспекты исследуемой проблемы, был привлечен широкий круг источников –законодательные и иные нормативные акты, научные труды, статьи ведущихотечественных и зарубежных специалистов в области франчайзинга,судебная и договорная практика.
Результаты научного анализа могут бытьиспользованыкоммерческимиорганизациямиииндивидуальнымипредпринимателями, осуществляющими свою деятельность на основедоговора франчайзинга.Диссертация выполнена и обсуждена на кафедре международногочастного права Национального исследовательского университета «Высшаяшкола экономики». Некоторые важные положения и выводы отражены впубликациях автора по теме диссертации в общенациональном правовомжурнале «Человек и Закон», в федеральном ежемесячном журнале «Юрист»,в научно-практическом и информационном издании «Внешнеторговоеправо», а также использованы в практической деятельности при проведенииконсультацийидиссертационногоподготовкеисследованиядоговоровфранчайзинга.использовалисьприМатериалыпроведениисеминарских и практических занятий по курсу международного частногоправа со студентами Национального исследовательского университета«Высшая школа экономики».Структура работы определяется ее предметом, целями и задачамиисследования.
Исследование состоит из трех глав, десяти параграфов,введения, заключения и библиографии.14ОСНОВНОЕ СОДЕРЖАНИЕ РАБОТЫВо введении обоснована актуальность темы исследования, указанастепень разработанности темы, определены цели, задачи, предмет, объект,методология исследования и его теоретическая основа, раскрыта научнаяновизна исследования и сформулированы положения, выносимые на защиту,показанытеоретическаяипрактическаязначимостьрезультатовисследования.Глава 1 «Правовая природа института франчайзинга» раскрываетправовую природу института франчайзинга, его историю и современноеразвитие, раскрывает понятие франчайзинга как комплексного смешенногодоговора, в том числе с точки зрения ст.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
