Диссертация (1105930), страница 11

Просмтор этого файла доступен только зарегистрированным пользователям. Но у нас супер быстрая регистрация: достаточно только электронной почты!

Текст из файла (страница 11)

Как отмечает Мишель М. Вальтер, различие между записью исполнения и воспроизведением такой записи является традиционным для международ­ного регулирования смежных прав, поскольку «... живые исполнения, не бывшие предметом записи, не годятся для дальнейшего воспроизведе­ния...» ¹²⁵.

¹²⁵ Вальтер М.М. Указ. соч. С.22-64.

Отечественный законодатель также проводит различие между использо­ванием непосредственно исполнений и передач вещательных организаций и использованием записей таких объектов, предусматривая возможность ис­пользования незаписанных исполнений и передач вещательных организаций только путем их передачи в эфир, сообщения для всеобщего сведения по ка­белю и записи, но не путем воспроизведения или переработки.

С данной позицией сложно не согласиться, поскольку воспроизведение или переработка незаписанного исполнения будет являться новым исполне­нием, а не использованием ранее осуществленного исполнения.

Воспроизведение или переработка незаписанной передачи вещательной организации также объективно невозможны: в результате одновременной трансляции двумя вещательными организациями одного и того же события будут созданы две различных передачи, даже если съемочная аппаратура указанных организаций будет находиться в одном и том же месте. Если же объектом съемки одной вещательной организации будет являться результат съемки другой вещательной организации (т.е. сама передача), то в данном случае будет осуществляться подпадающее под п. 2 ст. 40 или п. 2 ст. 41 Зо­АП использование передачи путем одновременной передачи ее в эфир или сообщения для всеобщего сведения по кабелю, либо путем ее записи (с по­следующим воспроизведением либо без такового).

Отличительной особенностью имущественных прав исполнителей и ве­щательных организаций является то, что способы использования объектов их смежных прав можно условно разделить на две группы: способы, связанные с использованием незаписанных и не переданных ранее в эфир исполнений и постановок, и способы, связанные с использованием записей соответствую­щих объектов. Не смотря на то, что вторая группа способов использования не связана непосредственно с исполнениями, постановками и передачами, а только с их записями, использование записей указанных объектов считается одновременно использованием и самих объектов.

В отношении незаписанных исполнений и постановок исполнителям принадлежат исключительные права на передачу в эфир, сообщение для все­общего сведения по кабелю, а также на запись исполнений и постановок. Аналогичные права на использование незаписанных передач принадлежат организациям эфирного и кабельного вещания: право на передачу в эфир, со­общение для всеобщего сведения по кабелю, сообщение для всеобщего све­дения в местах с платным входом и запись передачи. При этом в пп. 1 п. 2 ст. 40 ЗоАП право организаций эфирного вещания на передачу в эфир обозначе­но как «право ...одновременно передавать в эфир ее передачу другой органи­зации эфирного вещания», а в пп. 1 п. 2 ст. 41 ЗоАП право организации ка­бельного вещания на сообщение для всеобщего сведения по кабелю обозна­чено как «право... одновременно сообщать для всеобщего сведения по кабе­лю ее передачу другой организации кабельного вещания».

Представляется, что указание на «одновременность» передачи в эфир или сообщения для всеобщего сведения по кабелю включено в ст.ст. 40, 41 ЗоАП с тем, чтобы подчеркнуть следующее: согласно п. 3, 4 ст. 43 ЗоАП смежные права организации эфирного вещания в отношении ее передачи действуют только с момента осуществления такой организацией первой пе­редачи в эфир соответствующей передачи, а смежные права организации ка­бельного вещания - с момента осуществления такой организацией первого сообщения соответствующей передачи для всеобщего сведения по кабелю. Отсюда следует, что первое подпадающее под действие ЗоАП использование передачи вещательной организации возможно либо одновременно с осущест­влением указанной организацией премьерной трансляции данной передачи либо после такой трансляции.

Если пользователь не располагает записью передачи, то он может пере­давать в эфир или сообщать для всеобщего сведения по кабелю данную пере­дачу только одновременно с оригинальной трансляцией, то есть той трансля­цией, которую осуществляет вещательная организация — обладатель перво­начальных смежных прав на данную передачу. Для того, чтобы осуществить «неодновременную передачу в эфир» или «неодновременное сообщение для всеобщего сведения по кабелю» пользователю необходимо приобрести у ве­щательной организации право на осуществление такой записи.

В отличие от вещательных организаций, исполнителю не принадлежит исключительное право на сообщение его исполнения для всеобщего сведения в местах с платным входом. Это означает, что исполнитель, чье незаписанное исполнение с его согласия включено в передачу организации эфирного либо кабельного вещания, не вправе запрещать сообщение такой передачи для всеобщего сведения в местах с платным входом, если такое сообщение осу­ществляется одновременно с оригинальной трансляцией передачи. Кроме то­го, исполнитель не вправе требовать ни от вещательной организации, ни от пользователя, осуществляющего сообщение передачи для всеобщего сведе­ния в местах с платным входом, выплаты дополнительного вознаграждения за то, что его исполнение не только передается в эфир или сообщается по ка­белю, но также сообщается для всеобщего сведения в местах с платным вхо­дом. Однако, для осуществления записи передачи вещательной организации с целью последующего сообщения такой записи для всеобщего сведения в местах с платным входом пользователю необходимо получить согласие не только вещательной организации, но и исполнителя, чье незаписанное ис­полнение включено в передачу вещательной организации, поскольку одно­временно с записью передачи вещательной организации будет осуществлять­ся запись исполнения.

По сравнению с правами авторов на использование записей их произве­дений, права исполнителей и организаций эфирного или кабельного вещания на использование записей объектов их смежных прав существенно ограниче­ны. Так, в частности, исполнителю принадлежат исключительные права на передачу в эфир и сообщение для всеобщего сведения по кабелю исполнения или постановки только в случаях, предусмотренных пп. 1, 4 п. 2 ст. 37 ЗоАП.

Предусмотренное пп. 1 п. 2 ст. 37 ЗоАП исключительное право исполни­теля на передачу в эфир и сообщение для всеобщего сведения по кабелю от­носится только к двум видам исполнений и постановок: 1)не переданным ра­нее в эфир; 2) осуществляемым без использования записи.

Предусмотренное пп. 4 п. 2 ст. 37 ЗоАП исключительное право исполни­теля относится только к записям исполнений и постановок, произведенным не для коммерческих целей. Как уже отмечалось, многие статьи ЗоАП сфор­мулированы крайне небрежно. Ярким примером такой «небрежности» зако­нодателя является ст. 37 ЗоАП: в пп. 4 п. 2 ст. 37 ЗоАП упоминается «право на передачу по кабелю», в то время, как и в пп. 1 п. 2 ст. 37 ЗоАП, и в осталь­ных статьях ЗоАП данное право именуется «правом на сообщение для все­общего сведения по кабелю».

Право на сдачу в прокат записи исполнения или постановки (пп. 5 п. 2 ст. 37 ЗоАП) предоставлено исполнителю только в отношении исполнений и постановок, записанных на фонограммах, опубликованных в коммерческих целях. Кроме того, согласно пп. 5 п. 2 ст. 37 ЗоАП право на сдачу в прокат опубликованной в коммерческих целях фонограммы, на которой записаны исполнение или постановка, при заключении исполнителем договора на за­пись исполнения или постановки на фонограмму переходит к производителю фонограммы, а исполнитель сохраняет за собой только право на вознаграж­дение за сдачу в прокат экземпляров такой фонограммы.

Предоставленное исполнителю право на воспроизведение записи испол­нения или постановки (пп. 3 п. 2 ст. 37 ЗоАП) также является ограниченным: исполнитель вправе осуществлять или разрешать осуществлять воспроизве­дение записи его исполнения или постановки только в трех случаях: 1) когда первоначальная запись была произведена без согласия исполнителя (т.е. от­сутствовали законные основания для осуществления записи); 2) когда вос­произведение записи осуществляется в целях, отличающихся от целей, для которых было получено согласие исполнителя при записи исполнения или постановки; 3) когда запись была произведена в соответствии с положениями ст. 42 ЗоАП (предусматривающей перечень случаев, когда согласия исполни­теля на запись не требуется), но воспроизведение записи осуществляется в целях, не предусмотренных ст. 42 ЗоАП.

Организациям эфирного или кабельного вещания в отношении записей их передач принадлежит только право на воспроизведение (пп. 4 п. 2 ст. 40 и пп. 4 п. 2 ст. 41 ЗоАП). Также как и право исполнителя на воспроизведение записи его исполнения или постановки, право вещательной организации на воспроизведение записи ее передачи ограничено. Оно, согласно п. 3 ст. 40 и п. 3 ст. 41 ЗоАП, охватывает собой только два случая: 1) когда запись пере­дачи была произведена без согласия вещательной организации (т.е. отсутст­вовали законные основания для производства записи передачи); 2) когда за­пись была произведена в соответствии с положениями ст. 42 ЗоАП (преду­сматривающей перечень случаев, когда для осуществления записи согласия вещательной организации не требуется), но воспроизведение записи осуще­ствляется в иных целях, чем предусмотрены ст. 42 ЗоАП.

В отличие от исполнителя, вещательной организации не предоставлено исключительное право на воспроизведение в тех случаях, когда запись пере­дачи осуществлена с согласия вещательной организации, но использование записи осуществляется в целях, отличающихся от целей, для которых было получено согласие вещательной организации при записи передачи. Данное обстоятельство обусловлено тем, что ЗоАП не устанавливает особого режима использования записей передач вещательных организаций, произведенных не для коммерческих целей. Поэтому, давая согласие на запись своей передачи, организация эфирного или кабельного вещания практически полностью ут­рачивает контроль за воспроизведением такой записи, сохраняя за собой лишь право на сообщение такой записи для всеобщего сведения в местах с платным входом. Кроме того, вещательной организации, в отличие от испол­нителя, не предоставлено право на сдачу записи своей передачи в прокат.

Право на переработку, распространение и импорт не предоставлено ни исполнителям, чье исполнение записано на фонограмму, ни вещательным ор­ганизациям в отношении записей их передач.

Права производителей фонограмм являются менее ограниченными, в отличие от прав исполнителей и вещательных организаций: производителям фонограмм принадлежат исключительные права на воспроизведение и пере­работку фонограмм, а также право на распространение и импорт экземпляров фонограмм в целях распространения.

В то же время, в отличие от авторов, обладающих исключительными правами на публичное исполнение, передачу в эфир и сообщение для всеоб­щего сведения по кабелю их произведений, производители фонограмм, опуб­ликованных в коммерческих целях, а также исполнители, исполнения кото­рых записаны на указанных фонограммах, не обладают правом разрешать или запрещать использование таких фонограмм путем публичного исполне­ния, передачи в эфир или сообщения для всеобщего сведения по кабелю, а только лишь правом на получение вознаграждения за такое использование (пп. 2 и 3 п. 1 ст. 39 ЗоАП).

Следует отметить, что в ст. 39 ЗоАП упоминается исполнение, записан­ное на фонограмме, опубликованной в коммерческих целях, но не упомина­ется постановка. С одной стороны, ст. 39 ЗоАП сформулирована как ограни­чение прав исполнителя и производителя фонограмм, из чего можно было бы предположить, что отсутствие в ст. 39 ЗоАП упоминания постановки предос­тавляет режиссеру-постановщику спектакля более широкие права, чем иным видам исполнителей. Однако, учитывая тот факт, что ст. 37 ЗоАП, посвящен­ная правам исполнителя, сформулирована крайне неудачно (если в ст. 39 Зо­АП упоминается право на получение вознаграждения от публичного испол­нения опубликованных в коммерческих целях фонограмм, содержащих запи­си исполнений, то в ст. 37 ЗоАП право на публичное исполнение записи ис­полнения и постановки вообще не упоминается), отсутствие в ст. 39 ЗоАП упоминания о постановке, с одной стороны, предоставляет режиссеру-постановщику право разрешать премьерную передачу в эфир опубликован­ной в коммерческих целях фонограммы, содержащей запись его постановки, а с другой стороны, лишает режиссера-постановщика права на получение вознаграждения от публичного исполнения такой фонограммы. С учетом этого, представляется, что отсутствие в ст. 39 ЗоАП упоминания о постанов­ке является лишь очередным проявлением небрежности законодателя.

Право на доведение до всеобщего сведения предоставлено в ЗоАП толь­ко авторам, исполнителям в отношении их записанных исполнений и поста­новок, а также производителям фонограмм, в то время как организациям эфирного и кабельного вещания аналогичное право не предоставлено.

Характеристики

Список файлов диссертации