Система права и законодательства, их соотношение и взаимосвязь

Синергетический метод близок к фукционально-структурному методу и предполагает рассмотрение государственно-правовых явлений исходя из того, государство и право обладает свойствами саморегуляции. Любая социальная подсистема, являясь частью такой системы как общество, находится во взаимодействии с иными социальными подсистемами.

Свойство саморегуляции играет определенную роль, а именно: определяет устойчивость права и правоотношений в общей системе правоотношений. Человек является существом саморегулирующим, т.к. оно существо биологическое, и он построен так, что одно подменяется другим.

Личность, как продукт социализации, - саморегулирующийся субъект, на ее саморегуляцию оказывают влияние умственные, психические способности, социальный опыт, обуславливающие ее сознание. Разные личности ведут себя по-разному, даже в разном возрасте люди ведут себя по-разному, так как у человека с возрастом становится больше опыта.

Три подсистемы:

1. Политика.

2. Экономика.

3. Государство и право.

К социальной среде относятся все факторы естественной среды, как среды обитания человека и общества. Общество – среда обитания шире, чем среда обитания одного конкретного человека.

Не нужно к факторам изменения естественной среды относить кратковременные факторы: извержение вулкана, землетрясение и др.

Рекомендуемые материалы

Общество, как единая система, функционирует, используя все иные подсистемы, оно на них рассчитывает.

Экономическая система, политическая система формируются под воздействием государства и права. Если они как социальные подсистемы бездействуют, то последствия сказываются тяжело.

Прожиточный минимум пенсионеров на 2011 год – 4 960 руб. но такой прожиточный минимум не обеспечивает достойное существование человека.

Нормальное взаимодействие проявляется: общество в лице социальных  институтов (общественных организаций, политических партий) воздействует на государственную власть с помощью митингов, шествий, петиций, демонстраций. Такие общественные формирования с совещательным голосом – общественная палата, призваны аккумулировать, учитывать все возмущения в социальной среде, трансформируя их на государственную власть, а уже от власти должна следовать ответная реакция. Реакция должна быть адекватной, позволяющей устранить последствия негативных явлений и не вызвать резонанс.

На сколько общество воспитывает своих членов, на столько они будут готовы действовать сообща при возникновении негативных явлений. Для этого требуется воспитать активную правовую установку личности и социальных коллективов, корпораций.

Игнорирование публичной властью общественного мнения и интересов, если это не срез сиюминутного настроения, приводит к снижению уровня самоорганизации общества. Его члены раз за разом все менее эффективно реагируют на воздействие негативных факторов со стороны власти и при изменении окружающей среды.

Формула социальной власти в условиях догосударственного периода – «власть авторитета». Из цивилизованных государств пришла формула «формула государственной власти: авторитет власти».

Если власть действует, игнорируя общественное мнение, в тех государствах, где демократия развита слабо, то вторая формула подменяется третьей формулой: «власть денег». Эта формула пронизывает самоуправленческие начала между людьми, возможен подкуп политических партий.

Такое общество, которое мы имеем сейчас в России не сразу стало таким. Оно может выживать в условиях тоталитарного и патерналистского режима. Если в обществе отсутствует самоорганизация, то общество пассивно, и никакой тоталитарный режим не нужен. Общество пассивно – законодательная власть утрачивает свое значение. Судебная власть востребована только частью населения. Половина общества вообще не прибегает к разрешению споров с помощью судебной власти. Основная нагрузка на исполнительной власти, система сдержек и противовесов не работает.

Три типа поведения социальных подсистем (эти типы характерны и для личности):

1. Реактивный тип. Когда самоорганизации в обществе нет, коллективные начала ослаблены, то формируется реактивный тип – прямая зависимость поведения государства, права, личности от воздействия факторов окружающей среды и иных социальных сфер.

Если мы имеем дело с таким типом поведения, то для того, чтобы избежать негативных социальных последствий, когда личности, корпорации не защищены от негативных воздействий, то закономерным является закрепление во всех отраслях права основных факторов возмущения и меры ответного воздействия со стороны государства и общества, то есть факторы и реакции.

2. Адаптивный тип. Когда обеспечивается определенный запас прочности функционирования государства и права, автономии от воздействия внешних (по отношению к данным соц явлениям) факторов в присущих государству и праву форму саморегуляции.

Адаптивный тип характере для стран, развивавшихся по эволюционному пути. Страны-монархии: Норвегия, Дания, Швеция. Страны традиционной демократии: Швейцария, Италия.

Важнейшее средство обеспечения адаптивности – преемственность власти и права, а также учет исторического опыта развития.

Россия, Латинская Америка, Китай, Япония, постсоциалистические страны.

3. Активный тип. Характерен для прогрессирующих общества  и государства. Тип основан на активном взаимодействии государства, права, экономики, политики, общества в целом, активной роли личности и общественных объединений. Такое взаимодействие – гарантия от деградации общества, а также обеспечивает его прогрессивное развитие.

Ильинский: такого орда активный тип формируется и проявляется в современных странах, лишенных сырьевых ресурсов. Великобритания, Италия, Франция, на пути к этому Швейцария.

В этот тип не попадают страны традиционного развития: религиозные правовые семьи, африканские, азиатские, дальневосточные.

Система права – это управляющий центр социально-правовой подсистемы, влияющий на процесс институциализации (установление учреждений) в обществе, т.к. формирование необходимых социальны, в том числе государственных и правовых институтов, при наличии предпосылок для этого.

От того, как государственно-правовые институты по своей структуре, функция, внешним связям отражают тенденции прогрессивного социального развития и потребности общества, зависит становление того или иного типа государственно-правовой системы.

Например, институт президентства – социальный институт, институт президентства – государственно-правовой институт как форма института главы государства.

Правовой институт - устойчивая совокупность правовых норм, регулирующих или охраняющих определенную часть общественных отношений.

Социальные факты дают толчок к идеям, затем нормы, затем юридическая практика.

Основные (фундаментальные) отрасли права имеют наиболее значительный по объему предмет правового регулирования и универсальный набор методов. Источник закрепления – закон (кодекс).

Отличие фундаментальных отраслей:

1. Предмет,

2. Метод,

3. Любой фундаментальной отрасли права корреспондируется кодифицированный правовой акт.

Комплексные отрасли сначала могут появляться как институты (воздушное право, лесное право, водное право, экологическое право, медицинское право)

Сначала формируются институты, затем в рамках отрасли образуются новые институты. Институты объединяются и формируются подотрасли.

Производные отрасли права: трудовое, семейное, земельное право.

Отрасли МП: международное гуманитарное право, международное космическое право, право международных организаций, право торгового мореплавания, ряд авторов относят МЧП.

Соотношение системы права и законодательства

Система права складывается благодаря развитию законодательства, как формы ее выражение.

1. Законодательство – форма выражения системы права.

2. Законодательство носит субъективный характер как результат правотворчества, система права складывается объективно.

3. Законодательство – совокупность источников права. Указ Президента 1993 г. «О классификаторе отраслей законодательства». Затем пришли к выводу, что понятие «отрасль законодательства» не может быть сформулирована, т.к. присутствует предметный фактор, а набор методов настолько широк, что в одном акте присутствуют различные методы, адекватные разным функциям права. Поэтому:

4. Законодательство – собрание источников права, первичный элемент системы права – норма права, затем институты права, отрасли, подотрасли.

5. Формирования и развитие системы права, появление отраслей права, институтов дают толчок появлению систематизированных, кодифицированных правовых актов. Кодифицированные правовые акты способствуют упорядочению внутри самой системы права.

Доказано, что принятые градации общественных отношений как в социологии, так и в юриспруденции на политические, экономические, социальные, идеологические, финансовые, коммуникационные, базисные и надстроечные, материальные и процессуальные, публичные и частные, международные и государственные не могут быть положены в основу самостоятельного предмета правового регулирования охраны в силу 2 фактов:

1. Самостоятельный предмет складывается за счет комбинации предметов. Кудрявцев, Топорнин: если мы ответим на вопрос, на что воздействует право, то мы можем узнать, какую функцию выполняет та или иная отрасль права.

Действие любой нормы самой по себе невозможно. Право изначально исторически формировалось уже в первых исторических актах сразу как совокупность правовых норм, охраняющих традиции, обычаи. Исторически первым в странах древности появились кодифицированные акты общего характера, содержащие обычаи. Любая норма воздействует на поведение участников лишь по стольку, поскольку она неразрывно связана с другими нормами и общим механизмом правового регулирования, поэтому нередко возникает иллюзия, что мы имеем дело с одной нормой. Нужно уметь вычленять. Какие отношения являются преобладающими в данной ситуации, потому что в реальных отношениях всегда имеет комбинация смежных отношений (налоговые, имущественные, финансовые, семейные, трудовые). Чтобы разрешить ситуацию, которая получила название «конкуренция правовых норм равной юридической силы, но разной принадлежности институциональной и отраслевой», необходимо, как указал ПП ВС РФ в 1997 г., осуществлять критику законодательства, вычленяя преобладающие отношения, применяя нормы, регламентирующие данные отношения в первую очередь.

2. Часть выделяемых общественных отношений (базисные, коммуникативные, надстроечные) правом вообще не регулируются и не охраняется. Например, процесс производства, организация производства, технология производства. В связи с этим могут быть случаи, когда сталкиваются отношения, одни из которых право регулируются, другие – нет.

ФЗ «О техническом регламенте».

Стадии производства:

1. Техническое задание.

2. Технический проект (эскизный проект, план-схемы).

3. Конструирование.

4. Разработка опытно-конструкторского образца.

5. Проведение испытаний (на прочность и на ресурс).

6. Разработка технологической документации.

7. Сам процесс производства (сначала пробная партия, затем серийное производство).

Для юриста важна качественная подготовка локальных актов: юрист занимается подготовкой приказов, регламентирующих все стадии производства.

Формирование содержания социально-правовых институтов зачастую играет важную роль в систематизации практики общественных отношений. Окончательные социально-правовые институты формируются тогда, когда соответствующие отношения становятся стабильными.

Учение о социальной, правовой институализации является фундаментальным.

Соотношение между системой права и законодательства.

1 тип соотношений: когда законодательство четко и последовательно отражает структуру системы права. Каждой отрасли соответствует кодифицированный правовой акт.

2 тип соотношения: когда законодательство частично отражает структуру системы права. Обособленному элементу отрасли соответствует нормативно-правовой акт, подотрасли и институты не имеют соответствующих обособленных актов.

3 тип соотношения: когда в период революционных преобразований приостанавливается действие законодательства, а новое законодательство как форма не родилось. В этой ситуации, получившей название плазменного состояния системы права, реализация затруднена, нарушается преемственность, нормы права остаются действующими в идеях и в практике. Идет разрушение системы права, это особенно опасно  в период проведения реформ.

В большинстве европейских стран реформирование государственных институтов прямо защищается законодательством.

Правовое конструирование

Существуют 2 основные модели эволюции правовой материи:

1. Формируются сначала правовые идеи на уровне предложений, инициатив, затем эти идеи претворяются в нормы, а те, в свою очередь, трансформируются в поведение участников отношений.

Принцип – воплощение идеи.

Только в нормах права закрепляются модели возможного, должного и запрещенного поведения. Из норм эти модели на уровне субъективного сознания воплощаются в модели поведения.

Конформисты: признание социальной цели полезным. Если субъект считает цели правомерного поведения полезными, а также способы достижения этих целей, то он ведет себя заодно с другими (правомерно).

Юридически значимый результат: такой путь типичен для рациональных правовых систем. Обширное законодательство, высокая степень урегулированности отношений, система права носит адаптивный характер, т.к. готова к различным внешним возмущениям (воздействиям). Для романской, германской правовых систем характерен рациональный тип.

В сфере регулирования этот путь не совсем эффективен. Более эффективен в сфере охраны, в охранительных отношениях.

2. Традиционные правовые системы (страны общего права – первая очередь, страны обычного права (Ближний Восток, Африка) – во вторую очередь).

Сначала формируется общественное отношение, явления-случаи. Постепенно в силу многократного повторения явления-случаи развиваются в социальные институты, приобретают стабильность, при необходимости в дальнейшем опосредуются нормой.

Нередко эти нормы не регулируют прямо отношения, а воздействуют на них опосредованно.

Страны общего права: разрешено все, что прямо не запрещено.

В РФ предпочтительно сочетать эти две модели, по этому пути сейчас в нашей стране пытаются двигаться субъекты правотворчества.

Порой невозможно сразу обнаружить логику каких-либо отношений. Например, если взять явления, случаи, которые оставались явлениями, случаи и были не нужны, т.к. были институты. Предпринималось все, чтобы нежелательные явления-случаи не превращались в явления-институты. Например, спекуляция оставалась явлением-случаем, исторически во всех странах была запрещена мелкая спекуляция. Бродяжничество и тунеядство – правонарушение. Приняли новый кодекс. Негативные явления-случаи превратились в социальные институты (наркомания).

Ипотека – самое злое проявление рынка. Мишель Кондесю: «Рынки безжалостны, они раздавят всех, кто к ним не сможет приспособиться».

Лизинг – средство паразитирования. В СССР: ростресттехника.

Правовое конструирование помогает развивать право по рациональным и иррациональным путям. Сейчас имеют место иррациональные пути: платная медицина и образование.

Рациональные правовые институты по своему содержанию рассчитаны на долгосрочную стратегию социально-экономического и политического развития. Наиболее рельефно они представлены в кодифицированных правовых актах. Изменения при рациональном типе развития права в законодательстве вносятся с таким расчетом, чтобы общество и государство имели достаточный переходный период для сознательного и безболезненного перехода на новые стандарты.

Комплексное изменение: создание полиции – иррациональный путь.

Иррациональный метод – создание правовых конструкций при вмешательстве государственных органов, не имеющих стратегии, при этом игнорируются общенаучные, юридические рекомендации, связанные с особенностями поведения на этапе перехода от одного общественного строя к другому. Как следствие: явления-случая становятся явлениями-институтами, социальные институты становятся правовыми и наоборот.

Последствия возобладание иррационального типа права и государства – это формирование иррационального сознания со всеми деформациями (нигилизм, идеализм), снижение качества правовой культуры на фоне распространения субкультуры, профессиональные деформации.

Средство профилактики - правовой эксперимент.

Сдерживающие факторы для иррационального правового развития:

1. Связи между конституционным правом и остальными частями права. Связи материального и процессуального права.

2. Расширение сферы процедурной регламентации. Процесс и процедуры сдерживают деструктивное развитие права.

3. Связи между отраслями и нормами публичного и частного права.

4. Связи между охранительными и регулятивными нормами.

Тенденции в современной системе права Российской Федерации.

1. Идет процесс интенсивного накопления нормативного материала и распределение его по структурным блокам: институтам и отраслям, которые становятся все более унифицированными по объему, структуре и содержанию. Данный процесс включает в себя образование новых институтов в рамках сложившихся отраслей, субинститутов внутри сложившихся институтов.

Институты по мере развития могут преобразовываться в отрасли.

2. Отношения в обществе становятся сложными, переплетаются между собой, что ведет к образованию новых предметов правового регулирования и охраны смежных с уже сложившимися и формированием комплексных институтов. Во много втора тенденция – следствие иррационального пути развития российского права.

3. Развитие системы права в направлении временных автономных связей и образований.

Например, квазиинститут – институт управляющих компаний в ЖП РФ.

Законодательство

Под законодательством понимается совокупность источников права, действующих в данной стране.

Законодательство в отличие от права не всегда носит системный характер, поскольку является результатом субъективной деятельности уполномоченных органов государства.

Право – саморегулирующаяся система, законодательство поддается регулированию из вне. Законодательство принимает системный характер в результате целенаправленной деятельности уполномоченных органов, которая называется «систематизация законодательства».

Систематизация законодательства — это постоянная форма развития и упорядочения действующей правовой системы. В современных цивилизованных государствах имеется значительное число нормативных актов, принимаемых различными правотворческими органами. Правотворчество не может остановиться на определенном этапе, а все время находится в движении, развитии в силу динамизма социальных связей, возникновения новых потребностей общественной жизни, требующих правового регулирования. Постоянно меняющаяся система права, ее развитие и совершенствование, принятие новых нормативных актов, внесение в них изменений, отмена устаревших нормативных решений объективно обусловливают упорядочение всего комплекса действующих нормативных актов, их укрупнение, приведение в определенную научно обоснованную систему, издание разного рода сборников и собраний законодательства. Такая деятельность по приведению нормативных актов в единую, упорядоченную систему обычно называется систематизацией законодательства.

Систематизация – деятельность по упорядочению содержания и структуры источников права и их взаимному согласованию и иному совершенствованию.

В результате систематизации законодательства устраняются противоречия между правовыми нормами, пробелы законодательства, отменяется редакция устаревших норм, включается текст более новых норм.

Первичный элемент системы права – норма, системы законодательства – источник. Чтобы сложилась система права, нужно чтобы отрасли были связаны между собой группой.

В настоящее время с 2000 года в РФ официальная доктрина признает классификацию только нормативно-правовых актов (Указ Президента 2000 г.). Это сделано в связи со сложностью выделения методов правового регулирования.

Критерии для систематизации права:

1. Предмет,

2. Метод,

3. Традиции,

4. Иерархия норм.

Критерии для систематизации законодательства:

1. Тематический или предметный.

2. Хронологический.

3. Иерархический (место источника в иерархии НПА и договоров).

4. Субъектный (по субъекту, издавшему акт).

Систематизация Российского законодательства привлекает в последнее время повышенное к себе внимание.

Первая научная публикация по систематизации связана в появлением публичной школы в Англии. Основоположник учения о систематизации – Ф. Бекон (школа обычного права). Ф. Бекон называл важнейшим видом систематизации инкорпорацию законодательства.

Инкорпорация – упорядочение актов без изменения содержания (современные российские учебники), НО: важнейшее, что происходит при инкорпорации устранение противоречий.

Обычно в понятие систематизации законодательства включаются четыре самостоятельные формы правовой деятельности:

1) сбор государственными органами, предприятиями, фирмами и другими учреждениями и организациями действующих нормативных актов, их обработка и расположение по определенной системе, хранение, а также выдача справок для заинтересованных органов, учреждений, отдельных лиц по их запросам (учет нормативных актов);

2) подготовка и издание различного рода собраний и сборников нормативных актов (инкорпорация законодательства);

3) подготовка и принятие укрупненных актов на базе объединения норм разрозненных актов, изданных по одному вопросу (консолидация законодательства);

4) подготовка и принятие новых актов (типа кодексов), в которые помещаются как оправдавшие себя нормы прежний актов, так и новые нормативные предписания (кодификаций законодательства).

Систематизация включает в себя следующие виды:

1. Учет и текущий контроль (мониторинг законодательства). С 1997 г. официальным источником опубликования НПА является программный носитель «Система». См.: интернет-сайт «НТЦ «Система».

Учет и мониторинг могут носить официальный и неофициальный характер.

Можно отметить следующие принципы организации учета законодательства:

1) полнота информационного массива, обеспечивающая фиксацию и выдачу всего объема справочной информации отсутствие пробелов и упущений в информационном массиве

2) достоверность информации, основанная на использовании официальных источников опубликования нормативных актов, а также на своевременной фиксации внесенных изменений в акты, включенные в информационный фонд;

3) удобство пользования, необходимое для оперативного и качественного поиска нужных сведений о праве.

2. Инкорпорация.

Инкорпорация (от лат. in corpore) — это такая форма систематизации, когда нормативные акты определенного уровня объединяются полностью либо частично в разного рода сборники или собрания в определенном порядке (хронологическом, алфавитном, системно-предметном). Инкорпорация представляет собой постоянную деятельность государственных и иных органов с целью поддерживать законодательство в действующем (контрольном) состоянии, обеспечивать его доступность, обозримость, снабжать самый широкий круг субъектов достоверной информацией о законах и иных нормативных актах в их действующей редакции.

Особенность инкорпорации состоит в том, что какие-либо изменения в содержание помещаемых в сборники актов обычно не вносятся и содержание правового регулирования по существу не меняется. Именно это свойство инкорпорации — сохранение неизменным содержания нормативного регулирования — отличает ее от кодификации и консолидации.

Деление инкорпорации на отдельные виды можно производить по различным основаниям. В зависимости от юридической силы издаваемых сборников и собраний законодательная инкорпорация делится на официальную, официозную (полуофициальную) и неофициальную.

Официальная инкорпорация осуществляется от имени и по поручению либо с санкции правотворческого органа (органов), который утверждает либо иным способом официально Одобряет подготовленное Собрание (Свод). Такое Собрание (Свод) носит официальный характер, т. е. оно приравнивается к официальным источникам опубликования помещенных в Собрании нормативных актов и на его материалы можно ссылаться в процессе правотворческой и правоприменительной деятельности, в договорах, жалобах и заявлениях граждан, направляемых в правоохранительные или иные государственные органы. Официальное Собрание законодательства имеет приоритет перед ранее изданными публикациями нормативных актов, поскольку оно включает акты в их действующей редакции. Примером официальной инкорпорации может служить, например, изданный, в 80-х гг. Свод законов РСФСР.

Подготовка официальных собраний (сводов) обычно сопровождается большой подготовительной работой. В процессе их оставления выявляются и признаются утратившими силу устаревшие, фактически не действующие, противоречащие позднейшему законодательству нормативные акты либо их отдельные части; в другие акты, частично противоречащие позднейшему законодательству, вносятся необходимые изменения, "принимается ряд новых законов и иных нормативных актов, устраняющих имеющиеся в законодательстве пробелы. Возможно также устранение множественности нормативных актов по одному вопросу путем принятия укрупненных, консолидированных актов.

Официозная (полуофициальная) инкорпорация — это издание собраний и сборников законодательства по поручению правотворческого органа (органов) специально уполномоченными на то органами (например, Министерством юстиции), причем правотворческий орган официально не утверждает и одобряет такое собрание (сборник), и потому тексты поименных в нем актов не приобретают официальный характер, новым было, например, Систематическое собрание действующего законодательства РСФСР, изданное в Российской Федерации в 60-х гг.

Неофициальная инкорпорация осуществляется ведомства-. организациями, государственными либо частными издательствами, научными учреждениями, фирмами, отдельны лицами, т. е. теми субъектами, которые не имеют специальных, предоставляемых правотворческим органом полномочий издавать собрание законодательства и осуществляют эту деятельность по собственной инициативе. Неофициальные сборники законодательства не являются источником права, на них нельзя ссылаться в процессе правотворчества и применения права. Большинство ныне издаваемых в нашей стране сборников законодательства — это неофициальная инкорпорация.

По характеру расположения материала все собрания законодательства можно разделить на хронологические и систематические.

В хронологических собраниях нормативные акты располагаются последовательно по датам их издания, в систематических — по тематическим разделам в зависимости от содержания акта, причем в каждом разделе акты располагаются опять же не в хронологическом порядке, а по предметному принципу. В систематических собраниях в начале каждого раздела и других подразделений помещаются акты более высокой юридической силы и содержащие основные, самые принципиальные нормы по соответствующему вопросу, а затем акты, развивающие, конкретизирующие и детализирующие основные нормы.

Неофициальная инкорпорация может касаться издания книг. Например, книга «Как добиться судебного решения», «Все виды договоров гражданского права».

С инкорпорацией связано много проблем, а именно: приведение акта в соответствие с более поздним по изданию (принятию) акта. Проблема важна, так как встает вопрос о том, кто должен проводить официальную инкорпорацию? Каков механизм проведения официальной инкорпорации? Например, внесение изменений в Устав г.о. Самара. Для инкорпорации предусмотрен упрощенный порядок. Основанием для инкорпорации может быть либо решение суда, либо представление прокуратуры, которое можно обжаловать.

В 2009 году по представлению прокурора поспешно были отменены В.А. Тарховым Правила пользования пассажирским городским транспортом.

3. Консолидация – тот вид систематизации, который предполагает только официальный характер. При консолидации происходит объединение нескольких НПА в единый НПА без изменения содержания, ясно, что речь не идет об издании кодекса.

Консолидация — это своеобразный вид правотворчества, особенность которого заключается в том, что новый, укрупненный акт не меняет содержание правового регулирования, не вносит изменения и новеллы в действующее законодательство.

В процессе подготовки консолидированного акта все нормы прежних актов располагаются в определенной логической последовательности, разрабатывается общая структура будущего акта. Осуществляется определенная редакционная правка, чисто, внешняя обработка предписаний с тем расчетом, чтобы все они излагались единым стилем, использовалась унифицированная терминология. Устраняются противоречия, повторения, неоправданные длинноты, исправляется устаревшая терминология, нормы близкого содержания объединяются в одну статью (пункт).

В чистом виде консолидация не происходит, она протекает одновременно с инкорпорацией.

4. Кодификация в высшей форме, одновременно являющаяся видом правотворчества. Кодификация осуществляется только в официальной форме.

Виды кодификации по степени общения:

1. Свод законов,

2. Основы законодательства,

3. Кодексы,

4. Уставы,

5. Правила.

Кодификация обладает рядом характерных черт:

1) в кодификационном акте обычно формулируются нормы, регулирующие наиболее важные, принципиальные вопросы общественной жизни, определяющие нормативные основы той или иной отрасли (института) законодательства;

2) такой акт регулирует значительную и достаточно обширную сферу отношений (имущественные, трудовые, брачно-семейные отношения, борьба с преступностью и т. д.);

3) будучи итогом совершенствования законодательства, кодификационный акт представляет собой сводный акт, упорядоченную совокупность взаимозависимых предписаний. Он является единым, внутренне связанным документом, включающим в себя как проверенные жизнью, общественной практикой действующие нормы, так и новые правила, обусловленные динамикой социальной жизни, назревшими потребностями развития общества;

4) кодификация направлена на создание более устойчивых, стабильных норм, рассчитанных на длительный период их действия. Эффективность кодификационного акта во многом зависит от того, сможет ли законодатель учесть объективные тенденции развития отношений, являющихся предмете регулирования такого акта, их динамику;

5) предмет кодификации обычно определяется в зависимости от деления системы законодательства на отрасли и институты. Кодификация укрепляет системность нормативных актов, их юридическое единство и согласованность. Кодификационный акт обычно возглавляет систему взаимосвязанных нормативных актов, образующих определенную отрасль, подотрасль или отдельный институт законодательства;

6) акт кодификации всегда значителен по объему, имеет сложную структуру. Это своеобразный укрупненный блок законодательства, обеспечивающий более четкое построение системы нормативных предписаний, а также удобство их использования.

Правовые системы. Их классификации.

Правовые системы имеют национальный характер с точки зрения их принадлежности к конкретной стране, относятся к типологии как учение о систематизации представлений государстве и праве. В российской доктрине принято примерно 30 лет назад. Термины «правовая система», «правовая реальность», «правовая действительность» получили распространение в конце 90-х – начале 2000. У этих терминов условно – допустимый характер, так как до настоящего времени не сложилось четкого представления о отличительных признаках, структуре этих явлений.

Наиболее из них научно обоснованно понятие «правовая система» при всей условной допустимости. В этом направлении отличились французские компаративисты Ш. Монтескье, основоположники учения о правовых системах и их классификациях Р. Давид, М. Ансель.

Критики этого направления теории говорят о том, что применительно к одной стране система права действительно обладает устойчивостью и саморегуляцией, а правовая система подвержена субъективным воздействиям. Она нестабильна как в элементном плане, так и в структурном во взаимосвязи.

Основными дестабилизирующими факторами в правовой системе выступают законодательство (субъективный характер) и правосознание, на которое динамично может влиять властвующий субъект за счет изменение правовой идеологии. Культура более стабильна, она не включается в правосознание. Юридическая практика переменчива, особенно в странах переходного типа.

Второй компонент – сравнительный, сравниваются между собой совокупность права разных стран, при сравнении выходит обобщающий макроуровень, дифференцирующие характеристики укрупняются, за основы для сравнения берутся относительно стабильные составляющие. При использовании понятия правовая система выявляется только то, что характерно для всех стран, не берутся такие особенности стран, как сроки рассмотрения дел в отдельных инстанциях. При сравнении законодательства рассматриваются отрасль и кодифицированный акт.

Матузов: «Правовая система – совокупность однородных юридических средств и явлений, которые регулируют, охраняют общественные отношения и поведение их субъектов».

Правовая система – это основанная на властных решениях, традициях совокупная связь права, законодательства, правосознания, правовой культуры, правотворчества, толкования, реализации и юридической практики. Различие между правом многих стран сокращается, если исходит не из содержания конкретных норм и институтов, а из боле постоянных элементов права, например, совокупности юридических терминов, особенностей юридической техники, разработки, применения, толкования.

Применение начинается после завершения правотворчества в абсолютном большинстве случаев, а официальное толкование всегда идет в след за применением. Периодичность толкования – это отличительная особенность, также как официальное толкование может быть и правом и обязанностью с установлением срока (в странах мусульманского и социалистического права, в Конституции РФ установлено право высших судебных инстанций на официальное толкование, обязанность не установлена)/ выделение постоянных элементов позволило упорядочить представление о правовых явлениях, потом их объединили в классификационные группы. Этим группам Р. Давид присвоил категорию «правовая семья» – группа правовых систем, образованная на основе источников, структуры права, идеологии, правовой культуры, исторического пути формирования, преобладания национальных или традиционных начал. Это свойство – результат логики и истории  развития. В группах правовых систем возможно дробление на меньшие общности правовых систем: внутри романско-германской правовой семьи выделяют группу романского права: Италия, Франция, Испания, Португалия, Румыния и школу германского права: Венгрия, Нидерланды, Швейцария. Классификация правовых систем преследует цели:

1) научно – познавательную

2) определение направлений развития права отдельных стран (концептуальный фактор). Например концепция правовой реформы (1995 год – Россия, Указ Президента).   Реформы законодательства, юридических учреждений. Не была определена правовая идеология, ее стандарты, концепция права. Правовая система сейчас на уровне переходного типа, также, как правовые системы латино-американской правовой семьи.

 Р. Давид выделяет: романо-германскую, англосаксонскую, социалистическую правовые семьи (относится к идеологизированным правовым системам), индусская, исламская, иудейская, правовая семья стран Дальнего Востока, правовая семья стран Африки.

Использует два отличительных признака:

1) Преобладающий источник (обычаи в странах Африки, сочетание обычаев и религиозных догматов и рациональных начал в странах Дальнего Востока).

2) Юридическая техника, техника правотворчества, толкования, применения. Сюда вкладывается логика субъекта правотворчества, терминология, структура правовых актов.

3) Идеологический. В основе права либерально – демократическая идеология в основе права, демократическая, патриотическая, социалистическая. Идеология определяет содержание принципов.

Компаративист Саидов выделяет критерии разделения правовых семей на группы:

1) генезис правовых норм институтов и отраслей

2) система преобладающих институтов права

3) приоритетные отрасли и институты права во взаимосвязи с актами законодательства, в том числе с кодифицированными.

Выделяет два типа права: буржуазный и социалистический, в рамках этих типов права выделял латиноамериканскую, романо-германскую, скандинавскую, семью общего права, Дальневосточную, в пределах буржуазного типа права; в пределах социалистического типа: советскую правовую семью, правовую семью социалистических стран Европы, правовую семью социалистических стран Азии.

Правовой стиль – стиль права складывается из пяти факторов:

1) происхождение и эволюция

2) основы юридического мышления

3) наличие специфических правовых институтов

4) природа источников права и способов толкования

5) идеологический фактор

Выделяют стили: романский, германский, скандинавский, английский, американо-канадский, социалистическо-индусский.

Все классификации на правовые семьи, группы носят условный характер, о чем свидетельствует существующие в современном мире смешанные (гибридные) правовые системы, а также системы переходного типа.

Гибридные (смешанные) группы обладают элементами общего и цивильного права (Индия, Шотландия).

Любой вариант смешения может быть обусловлен:

1) экономическими факторами

2) революцией

Если Вам понравилась эта лекция, то понравится и эта - Докажите, что при n испытаниях по схеме Бернулли вероятность Pnm того, что ровно m из них будут успешными, определяется равенством.

3) военно-политической экспансией

4) интеграцией в Европейское или мировое сообщество и, как следствие, унификацией национального законодательства и взаимным соответствием национальных правовых систем.

Некоторые ученые необоснованно включают в качестве элемента правовой системы юридические учреждения, так как считают, что они вторгаются в сферу государства. Применительно к государству есть понятие система и структура государства, но не государственная система и не государственная структура.

Для классификации правовых систем выделяются также такие признаки, как:

1) традиции и наследие

2) экономические фактор, например, страны с одним и тем же типом экономики, взаимно интегрированные, стремятся к унификации правовых систем, в этом плане нужна политическая воля (Белоруссия и Россия, страны СНГ), имеет значение и общая культура. Постоянный обмен трудовыми ресурсами способствует унификации правовых систем, так же, как и военно-политические взаимодействия.