Международные и национальные имплементационные процедуры за реализацию норм МГП

ТЕМА 6: международные и национальные имплементационные процедуры за реализацию норм мгп.

Существует принцип, который должен побудить государства на соблюдение норм МГП.

Ст. 1 всех 4 ЖК: государства должны соблюдать и побуждать соблюдать нормы МГП. Соблюдение норм МГП – не просто усмотрение государства, не просто обязательства, вытекающие из принципа pacta sunt servanda, а это нормы jus cogens (обязательства в пользу всего мирового сообщества). Механизм имплементации развит не только на национальном уровне, но и в области международного права (разработка имплементационных норм).

Имплементация норм МГП на международном уровне - совокупность мер и соответствующих им организационно-правовых форм с помощью которых государства и индивидуально, и при  сотрудничестве с другими государствами при сотрудничестве с МО может полностью и всесторонне реализовать положения норм МГП.

К этим процедурам относятся:

1) комиссии по расследованию,

2) Международная комиссия по установление фактов,

3) учреждение и деятельность державы-покровительницы,

4) те меры, которые государство может применять индивидуально против государства-нарушителя, и совместно с другими государствами в рамках МО,

Рекомендуемые материалы

5) специальные международные контрольные меры, закрепленные в Гаагской конвенции о защите КЦ 1954г. и 2-х протоколах к ней.

6) деятельность международных уголовных трибуналов (Нюрнбергский трибунал, трибунал в Токио, Международные уголовные трибуналы по Югославии и Руанде, МУС (Статут 1998г.), большое количество смешанных уголовных трибуналов, которые рассматривают преступления в отдельных регионах при совершении преступлений в период внутренних ВК).

Комиссии по расследованию нельзя считать новой мерой, которая впервые получила закрепление в ЖК 1949г. Уже в  Гаагских конвенциях 1899г. и 1907г. есть положения, касающиеся учреждения комиссий по расследованию. Дальнейшее закрепление в  ЖК 1929 о помощи раненым и больным, в 4 ЖК 1949г. о защите жертв ВК.

Такая комиссия учреждается по инициативе 1 воюющей стороны, ее деятельность возможна с согласия другой стороны.

Процедура комиссии не разработана и сами государства-участники должны согласовать вопрос какова должна быть процедура по данной комиссии. Если в течение 3-х недель государства не могут сами согласовать, можно обратиться в арбитраж, который решит данный спор.

Есть недостатки: комиссия не может быть учреждена без согласия другой воюющей стороны, а даже если государство согласиться, то есть возможность затяжки при разработке процедуры комиссии.

Эти причины привели к тому, что эти комиссии практически не использовались.

На дипломатической конференции 1972-1974гг., когда разрабатывался 1 Дополнительный протокол, встал вопрос о необходимости разработки другого международного органа, который стал бы более эффективным инструментом, чем комиссия по расследованию. Таким образом, появилась ст. 90 1 Дополнительного протокола: создание международной комиссии по установлению фактов.

Для международной комиссии по установлению фактов характерно:

1) Она создается для расследования серьезных нарушений норм МГП. Список серьезных нарушений открытый.

2) Комиссия является выборным органом, состоящим из 15 членов, кандидатуры в этот орган представляют государства-участники 1 Дополнительного протокола и затем на конференции участников избираются 15 членов комиссии (авторитетные специалисты в области МГП, не ограничен срок их переизбрания). Члены комиссии выступают в своем личном качестве.

3) Для процедуры деятельности такой комиссии характерно, что подать заявление в комиссию о нарушении другой стороной, воюющей стороной норм МГП имеет право любое государство, не только то, которое участвует в вооруженном конфликте.

4) Деятельность комиссии по установлению фактов ограничена факультативной оговоркой, т.е. возбудить ходатайство имеет право только государство, которое сделало специальное заявление о признании полномочий комиссии по установлению фактов. Допускается, что без подачи официального заявления в комиссию возможно, чтобы государства заключили соглашение, выразив таким образом свое согласие.

В 1991г. полномочия комиссии вступили в силу после получение 20 ратификационной грамоты.

Когда комиссия получает заявление, создается специальная палата из 7 членов (не граждане сторон конфликта, 5 назначаются председателем, 2 сторонами).

Комиссия должна рассматривать доказательства, представленные государством, проводит инспекции на территории государств.

Итог: комиссия должна подготовить доклад, с ним ознакамливаются противоборствующие стороны. Доклад носит конфиденциальный характер, его опубликование невозможно без согласия сторон. Он сопровождается рекомендациями.

Пока нет ни одного примера, когда Комиссия занималась расследованием.

Причины:

1) Комиссия может действовать только в том случае, если государства признают ее юрисдикцию. Участниками 1 Дополнительного протокола являются 160 государств и только около 60 государств признали юрисдикцию комиссии, но среди них нет ни 1 государства, где проходят конфликты и нарушение норм МГП.

2) Комиссия готовит только доклад (т.е. государства могут продолжать нарушать МГП затем).

3) Деятельности комиссии по установление фактов мешает то, что создавать такие комиссии имеет право и ГенСек, и СБ. В Декларации 1991г. было закреплено, что данные органы имеют право на создание комиссий по установлению фактов. Вывод: комиссия очень полезна и СБ ООН следовало бы ее использовать.

Институт державы-покровительницы (Д-П), не новый институт, получивший закрепление в ЖК 1949г и 1 Дополнительном протоколе. Этот институт использовался уже в 16 веке.

Впервые этот институт был закреплен в1929г. в ЖК об обращении с военнопленными.

Держава-покровительница - любое 3-е государство, не участвующее в ВК, которое защищает интересы 1-го государства и его граждан перед другим и которое контролирует соблюдение норм МГП.

Закрепление этого института в ЖК 1929г. обнаружило недостатки:

- распространялись функции Д-П только на защиту военнопленных,

- институт Д-П хотя и применялся, но функции были ограничены, т.к. ЖК 1929г. была обязательна только для государств, которые ратифицировали эту конвенцию (СССР не ратифицировал).

ЖК 1949г. и 1 Дополнительный протокол, их новизна:

- значительно расширен круг сферы действия державы-покровительницы, т.к. закреплен во всех 4 ЖК

- в 4 ЖК подробно расписан порядок назначения и функции Д-П.

Назначение Д-П

Для назначения Д-П нудно не только согласие воюющих государств, но и согласие Д-П.

Д-П обычно с помощью своего персонала ДП И КП осуществляет свои функции.

Функции:

- имеет право посещать лагеря с военнопленными, с населением с оккупированных территорий, с интернированными,

- иметь конфиденциальные беседы и получать информацию, соответствуют ли условия содержания этих лиц положениям конвенции,

-имеет право указывать государству на нарушения с просьбой их устранения,

- функции контроля за тем, как происходит судебное разбирательство в отношении лиц, совершивших преступления, находясь в лагере для военнопленных, для интернированных, с оккупированных территорий. Речь идет о преступлениях с наказанием – лишение свободы на срок более 2 лет. О всех таких лиц должно сообщаться Д-П. Без информирования Д-П смертная казнь не может быть назначена.

- обязана содействовать лицам в защите (адвокат, соблюдение процессуальных гарантий).

Назначение Д-П зависит от сторон и самой Д-П. 1, 2 ЖК: возможно ограничение прав Д-П в случае крайней необходимости. Не касается ни военнопленных, ни гражданского населения.

1 Дополнительный протокол внес изменения в механизм назначения Д-П: государства обязаны назначать Д-П.

Нельзя говорить, что институт Д-П используется очень эффективно. Осложняет процесс  то, что нужно согласие государства стать Д-Р.

Т.к. стороны могут не достигнуть согласия в отношении кандидатуры Д-П и можно не получить согласие со стороны государства стать Д-П, поэтому она может быть заменена.

Изменения вносит 1 Дополнительный протокол: субститут Д-П. Субститутом Д-П может быть любая беспристрастная гуманитарная организация.

Международный комитет Красного креста может выполнять функции Д-П, т.к. согласно его Уставу он имеет право защищать лагеря военнопленных, оккупированных территорий, беженцев, интернированных. Работа Комитета Красного креста носит конфиденциальный характер: нарушение доводится до сведения нарушающей стороны и просят устранить такие нарушение, т.е. не обсуждается в прессе.

Государства имеют право применять имплементационные меры индивидуально и в сотрудничестве с МО.

Правовая база применения мер индивидуального контроля за соблюдением норм МГП – ст. 1 всех 4 ЖК.

Меры:

1.Меры дипломатического давления, которое государство может оказывать на страну, нарушающую нормы МГП (это может делать любое государство, даже не являясь участником ВК).

Путем заявления на сессиях ГА, региональных МО о грубейших нарушениях норм МГП со стороны государств, участвующих в ВК, послать ноту протеста стороне, участвующей в ВК.

2.Реторсии и репрессалии.

Реторсии – ответные меры со стороны государства на нарушение норм МГП.

Репрессалии – меры принудительного характера; встречное нарушение МП, но оно является правомерным.

Требования к реторсиям:

- должны быть целевыми (только в отношении государства-нарушителя),

- должно сопровождаться предупреждением,

- временный характер: как только нарушение норм МГП прекращено, должны быть прекращены

Реторсии: разрыв дипломатических отношений, расторжение соглашение о предоставлении оружия, торговых соглашений, отказ от участия в переговорах по разработке МД или отказ подписания МД с таким государством.

Т.к. репрессалии – принудительные меры, есть ряд трудностей.

Могут ли применяться военные репрессалии?

В МГП прямо запрещено применять военные репрессалии против гражданского населения, военнопленных, раненых и больных, связанные с убийством, нанесением телесных повреждений.

Репрессалии могут выразиться в том, что государству не будет оказываться экономическая помощь, будут запрещены инвестиции в такое государство, запрещены преференции такому государству, т.е. речь идет о мерах экономического характера.

Сотрудничество с МО:

- активно используется трибуна ООН во время специальных сессий, где выступают представители государств, осуждающие нарушение норм МГП и принимаются резолюции о суждениях,

- приостановление членства государства (в рамках региональных организаций),

- принудительные меры в рамках МО (например, СБ ООН, если не помогли мирные средства). Конфликт между Ираком и Кувейтом, на основе резолюции СБ были использованы силы НАТО.

Международные имплементационные процедуры Гаагской конвенции о защите КЦ 1954г.

Исполнительный регламент – принят в 1954г. совместно с Гаагской конвенцией 1954г. и рассматривается как неотъемлемая ее часть, по сути 1 Дополнительный протокол.

Все ценности делятся на:

- имеют большое значение,

- очень большое значение (всемирное наследие), обладают иммунитетом от нападения.

В отношении любых КЦ закреплено, что их должны уважать, а это значит, что их нельзя разрушать, совершать акты вандализма. Для контроля за соблюдением положений Гаагской конвенции создан сложный механизм контроля по исполнительному регламенту.

В состав контрольного механизма входят:  представители государств по защите КЦ, Д-П, Генеральный комиссар по защите КЦ (назначаются государствами), инспекторы по защите КЦ (назначаются генеральными комиссарами).

Права Д-П:

- расследовать любой факт нарушения положений ГК 1954г.,

- сообщает о нарушения непосредственно Генеральному комиссару по защите КК.

Генеральный комиссар по защите КЦ обладает в этом смысле самыми большими полномочиями.

- Он имеет право сам расследовать те акты, которые связаны с нарушением норм МГП и он непосредственно формирует список КЦ, находящихся под специальной защитой (включены в международный реестр КЦ, он находится при Генеральном директоре ЮНЕСКО).

- Он может разрешить строить убежища для нахождения в них КЦ.

- Он имеет право дать разрешение на перевозку КЦ с одной части оккупированной территории на другую.

- Он следит, чтобы транспортировка КЦ была сопровождена и не покидала территорию государства.

Инспектора по защите КЦ имеют право сопровождать любую транспортировку КЦ, чтобы не было нарушений, касающихся, что они будут использоваться в военных целях.

Механизм к внутренним ВК не применяется, только к международным. Кроме того, он очень сложный и громоздкий, поэтому он оказался малоэффективным по защите КЦ.

Чтобы устранить недостатки в Исполнительном регламенте был принят 2 Дополнительный протокол в 1999г., который вступил в силу в 2003г. В нем разработан новый механизм контроля по защите КЦ.

Новации в защите КЦ по 2 Протоколу:

· Впервые дал понятие, что такое КЦ, имеющие очень большое значение (имеющие универсальную историческую значимость).Уделил внимание именно защите таких КЦ, которые имеют универсальную значимость.

· Введена усиленная защита КЦ (КЦ должны охраняться на самом высоком уровне, такие государства не должны назначаться вблизи военных объектов и государства должны сделать заявления, что не будет использовать КЦ в военных делах).

Созданы новые органы по защите КЦ:

· Совещание государств-участников (все государства, ратифицировавшие 2 Дополнительный протокол).

· Комитет по защите КЦ.

· Фонд по защите КЦ

Совещание государств участников:

-  формирует Комитет по защите КЦ,

- утверждает список КЦ, которые подпадают под усиленную защиту,

- утверждает деятельность и расходование средств фонда по защите КЦ

Комитет по защите КЦ формируется из кандидатур, представленных государствами участниками, избирается на совещании государств-участников сроков на 4 года.

Функции:

- формирование списка КЦ, которые подпадают под усиленную защиту: Комитет вырабатывает критерии для отнесения к списку + само заинтересованное государство должно подать заявление.

Большинство государств-участников 2 Дополнительного протокола должно проголосовать за то, чтобы ценность попала в список КЦ (обычно это делается в мирное время). Если уже начался ВК,  заинтересованное государство может инициировать и все будет происходить по ускоренной процедуре.

Права Комитета  по защите КЦ:

1) Проверка того, что действительно государство на национальном уровне обеспечивают защиту КЦ на самом высоком уровне.

2) Приостановление усиленной защиты либо исключения КЦ государства из Списка КЦ.

Приостановление защиты КЦ – если Комитет по защите КЦ считает, что не обеспечивается защита КЦ на самом высоком уровне, есть доказательства, ч то государство использует убежище, где укрываются КЦ в военных целях, может принять решение о приостановлении усиленной защиты КЦ. Это решение носит временный характер и как только государство прекращает нарушение, восстанавливается усиленная защита КЦ.

Исключение из списка КЦ – КЦ больше не будет подлежать усиленной защите. Крайняя мера, возможна тогда, когда государство системно и грубо нарушает положения Гаагской конвенции 1954г.

Согласно 2 Дополнительному протоколу: государство должно периодически представлять доклады Комитету по защите КЦ о том, какие меры данное государство предприняло для обеспечения защиты КЦ на самом высоком уровне.

Фонд по защите КЦ – орган, который имеет мандат по оказанию содействию материальной и финансовой поддержки государствам в мирное время, чтобы они могли обеспечить защиту КЦ. Такая помощь оказывается и в период ВК.

Фонд может предоставить заинтересованным государствам средства.

Фонд – на основе взносов государств участников, добровольных взносов.

ТЕМА 7: МЕХАНИЗМ ИМПЛЕМЕНТАЦИИ НОРМ МГП НА НАЦИОНАЛЬНОМ УРОВНЕ

Понятие национально-правового механизма имплементации норм МГП.

Правовая база имплементации норм МГП на национальном уровне.

Формы и способы имплементации норм МГП.

Правовой статус юридических советников.

Правовой статус Комиссии по имплементации МГП при Совете Министров РБ.

Понятие национально-правового механизма имплементации норм МГП

Национальный механизм имплементации норм МГП – правовые способы и формы реализации международных обязательств и соответствующая им  деятельность государственных органов, направленная на реализацию норм МГП.

На национальном уровне государства должны принять на себя обязательства в соответствии с ЖК и 1 Дополнительным протоколом:

1.Государство обязуется принять законодательные или дисциплинарные меры, чтобы реализовать положения 4- х ЖК и 1 Дополнительного протокола:

- государства должны обеспечить перевод 4 ЖК и 1 Протокола,

- донести о существующих 4 ЖК и 1 Протоколе как до воинских частей, так и до гражданского населения.

2.Сотрудничать с Международным комитетом Красного креста, создавать общества Красного Креста на своих территориях.

3.Создавать в период ВК санитарные, оборонительные, демилитаризованные зоны.

Формы имплементации норм МГП:

1) Соблюдение,

2) Исполнение,

3) Использование,

4) Применение.

Соблюдение норм МГП – такая форма характерна для норм-запретов.

Исполнение – активная деятельность государства по реализации соответствующего международного обязательства.

Использование – не имеет таких жестких форм, как соблюдение и исполнение, предусматривает большую часть усмотрения государства для решения вопроса.

Применение – издание соответствующих имплементационных законов и деятельность правоприменительных, судебных органов по привлечению к ответственности лиц, которые грубо нарушают нормы МГП.

Способы реализации международных обязательств

Нет единства в терминологии МГП относительно названия способов имплементации международных обязательств.

Выделяют следующие способы реализации международных обязательств:

· отсылка,

· инкорпорация,

· трансформация.

Отсылка может быть общей, когда соответствующий имплементационный закон отсылает к МД в целом либо его части (РБ не выдает своих граждан, совершивших преступление, если иное не установлено МД). Также есть конкретная отсылка, к конкретному договору (Закон «О защите эмблем КК» РБ, есть понятие «отличительный знак», но его смотреть в приложении к 1 Дополнительному протоколу).

Инкорпорация – введение в национальный закон какой-либо норы МГП, которая по содержанию идентична соответствующей статье МД.

Наиболее распространенный способ – трансформация. Статья может быть дополнена. Часто Конвенции носят общий характер, необходимо дополнить. Если есть элемент запрещения, то нужно установить в национальном праве соответствующее наказание за противоправный элемент.

Часто закрепляется в национальном законодательстве положение об установлении места МД среди национально-правовых актов. В настоящее время часть обязательств МД могут непосредственно применяться национально-применительными органами.

Вопрос: нужно ли издавать имплементационный закон или можно ссылаться на МД?

Для МГП характерно то, что на основополагающие нормы можно просто ссылаться.

РБ: закон о НПА РБ (в редакции 2012 года), в нем есть положение, которое закрепляет ситуацию, когда издание имплементационного закона обязательно. Это случаи, когда МД касается тех вопросов, которые должны регулироваться законодательством, но не урегулированы, или из самого договора возникает необходимость принять соответствующий закон.

Раздел 6 УК: посвящен тем составам преступления, которые направлены на реализацию Женевской Конвенции и 1 Дополнительного протокола.

Имплементация норм – это не только нормы и способы, это и соответствующие организационные средства, т.е. деятельность государственных органов по реализации норм МГП. В РБ это средства, которые упомянуты в ЖК и 1 Дополнительном протоколе.

1 Дополнительный  протокол: введение юридических советников.

В Бельгии в рамках министерства безопасности было принято специальное решение о создании института подготовки юридических советников и определен их правовой статус.

В РБ Временным Уставом Вооруженных Сил РБ в рамках Министерства обороны РБ была создана должность юридических советников. Они обычно комплектуются из нескольких офицеров из юридического отдела Министерства обороны.

Юридические советники имеют компетенцию как в мирное время, так и в период ВК.

В мирное время: советники выполняют положения ЖК и 1 Протокола о том, что информация о ЖК и 1 Протоколе должна быть доведена до сведения вооруженных сил (занятия, разрабатываются программы, моделируются различные ситуации, где нужно применять ЖК).

Основная нагрузка лежит на юридических советниках в период ВК:

- все вопросы, связанные с переговорами воюющей стороны с нейтральным государством относительно интернирования;

- все соглашения об установлении санитарных, нейтральных зон, необороняемых местностей;

- решают вопросы заключения местного перемирия для сбора раненых, проведения захоронения;

- вопросы с заключением мирных договоров;

- на оккупированной территории могут консультировать оккупирующую сторону о том, кого и каким образом задерживают в случае совершения преступления в период ВК;

- ознакомление военнопленных с режимом их содержание;

- могут участвовать при переговоров воюющих сторон, с МККК или другой гуманитарной организацией.

У юридического советника очень большая сфера компетенции в период ВК.

Комиссия по имплементации МГП не предусмотрена 1 Дополнительным протоколом и 4 ЖК 1949г., но имеется в большинстве государств.

Комиссия была создана в 1997г. в РБ при СовМине РБ.

Комиссия включает: представителей ряда министерств, представителей национального общества Красного креста, представителей Администрации президента РБ. Возглавляется она министром юстиции РБ.

Комиссия по имплементации МГП:

1. Должна содействовать принятию соответствующих законов, направленных на реализацию положений 4-х ЖК и 1 Дополнительного протокола.

2. Может выступит с рекомендацией относительно того, чтобы РБ ратифицировала документы в области МГП.

3. Может провести экспертную оценку соответствия белорусского ЗД положениям 4-х ЖК и 1 Протокола.

4. Содействует распространению знаний о МГП (гражданские ВУЗы),

5. Отчитывается непосредственно перед Советом министров РБ и может заслушивать доклады представителей различных министерств о том, что сделано для реализации положений ЖК и 1 Протокола.

6. Может консультировать РБ по позиции РБ относительно вырабатываемых проектов, новых конвенций в области МГП.

Комиссия провела большую работу:

В 1998г. была проведена оценка ЗД РБ на соответствие положений 4 ЖК  и 1 Дополнительного протокола.

Рекомендуем посмотреть лекцию "8 Преступления против интересов несовершеннолетних".

В 1999г. в УК РБ появились новые составы преступлений соответствующих серьезным нарушениям МГП.

МГП стало преподаваться не только в военных, но и в гражданских ВУЗах.

Первый учебник по МГП в РБ – инициатива Комиссии.

Работа Комиссии – разработка учебных программ.

Заслуга Комиссии – сейчас изучаем МГП не 20, а 40 часов.

Сняты все оговорки РБ в 4-м ЖК и 1 Дополнительному протоколу (инициатива Комиссии).