Диссертация (Финансово-правовое регулирование налогообложения иностранных организаций, осуществляющих деятельность в Российской Федерации через постоянное представительство), страница 8

На этом основании суды поддержалиналоговый орган, который вменил налогоплательщику обязанность, котораяне была предусмотрена ни НК РФ, ни СИДН83. Вместе с тем, по причинеотсутствия у Российской Федерации статуса члена ОЭСР «формальногооснования для применения Комментариев в РФ в качестве нормативногодокумента нет»84, поэтому для России статус Модельной конвенции ОЭСР иКомментариев к ней остается дискуссионным85.В Российской Федерации также существует модельный документ, наосновании которого могут заключаться СИДН – Типовое соглашение обСогласно заявлению совета ОЭСР от 13.03.2014 ОЭСР приостанавливает процесс вступления России ворганизацию на неопределенный срок // URL: http://www.oecd.org/russia/statement-by-the-oecd-regarding-thestatus-of-the-accession-process-with-russia-and-co-operation-with-ukraine.htm (дата обращения 12.06.2016).82Например, см.

Определение Верховного Суда РФ от 18.03.2016 по делу № 305-КГ15-14263, А40-87775/14,Постановление Арбитражного суда Московского округа от 27.05.2016 № Ф05-6667/2016 по делу № А40116746/2015, Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 20.04.2016 № Ф06-21620/2013 поделу № А55-10796/2014, Письма Минфина России от 19.11.2015 № 03-08-05/67072, от 04.06.2015 № 03-0913/32514, от 18.11.2013 г. № 03-08-05/49380 и др. // Документы опубликованы не были. Доступ из СПС«КонсультантПлюс».83Решение Арбитражного суда г. Москвы от 29.10.2015, Постановления Девятого арбитражногоапелляционного суда от 09.02.2016 № 09АП-59378/2015, Арбитражного суда Московского округа от27.05.2016 № Ф05-6667/2016 по делу № А40-116746/15.84Мачехин В.А.

Проблемы применения и толкования налоговых договоров РФ в целях налоговогопланирования // Юрист. 2011. № 7. СПС «КонсультантПлюс».85Данный вопрос является самостоятельной темой налогового права и требует отдельного внимания внерамок данной диссертации. Подробнее см. Мачехин В.А.

Комментарии ОЭСР к Модельной конвенции бизбежании двойного налогообложения: правовой статус в РФ // Налоговед. 2011. № 9, Токарева К.К.Правовой статус комментариев Организации экономического содействия и развития к модели Конвенции поналогу на доход и на капитал в странах ОЭСР // Актуальные проблемы российского права. 2010. № 3., БрукБ. Я. Правовой статус Комментариев к Модельной конвенции ОЭСР: постановка проблемы. // Legal Insight.2012 № 3 (9) и др.8134избежании двойного налогообложения и о предотвращении уклонения отуплаты налогов на доходы и имущество, утвержденное ПостановлениемПравительства РФ от 24.02.2010 г.

№ 8486. Статья 5 этого Типовогосоглашения также посвящена постоянному представительству и включает всебя положения Модельных конвенций ОЭСР, ООН и США87. Как правило,ученые не рассматривают этот документ в качестве самостоятельного видамодельной конвенции88.Таким образом, положения НК РФ и многочисленных СИДН,закрепляющие понятие постоянного представительства, содержат толькопризнаки деятельности иностранной организации, при наличии которыхгосударство получает право облагать налогом доход этой организации. Вместес тем, эти положения не дают представления о том, какова правовая природакатегории постоянного представительства и какое значение она имеет дляналогоплательщика.По мнению Полежаровой Л.В., данное понятие используется дляхарактеристики степени присутствия иностранных организаций в государстве,налоговыми резидентами которого они не являются, но с территории которогоизвлекается доход посредством осуществления деятельности89.

Коннов О.Ю.также указывает на использование постоянного представительства «дляопределения степени присутствия иностранного лица в стране ведениядеятельности и, как следствие, его налогового статуса»90. Как отмечаетВикулов К.Е., целью существования понятия постоянного представительстваявляется корректное взимание налогов с иностранной организации,Постановление Правительства РФ от 24.02.2010 № 84 "О заключении межгосударственных соглашений обизбежании двойного налогообложения и о предотвращении уклонения от уплаты налогов на доходы иимущество".

// Собрание законодательства РФ. 08.03.2010. № 10. ст. 1078.87Хаванова И.А. Международные договоры Российской Федерации об избежании двойногоналогообложения: монография / под ред. д.ю.н., проф. И.И. Кучерова – М.: ИД Юриспруденция», 2016. С. 72.88Полежарова Л.В. Международное налогообложение: современная теория и методология - М.: Магистр:ИНФРА-М, 2016. С. 57.89Полежарова Л.В. Механизм устранения международного двойного налогообложения организаций вРоссийской Федерации и пути его совершенствования: дис.

… канд. экон. наук. М., 2006. С 46.90Коннов О.Ю. Понятие постоянного представительства в налоговом праве: дис. … канд. юрид. наук. М.,2001. С. 13.8635приближающее ее налоговый режим к статусу резидента91. Денисаев М.А.дополняет понимание постоянного представительства выводом о том, чтозначение этой категории «заключается в осуществлении иностраннойорганизацией такой деятельности, которая потребовала бы регистрациисамостоятельно действующего юридического лица на территории этогогосударства»92.Кроме того, характеристика постоянного представительства была бынеполной без учета устоявшегося в науке налогового права мнения о том, чтопостоянное представительство является своего рода фикцией93. То есть этакатегория не предназначена для обозначения какого-либо подразделенияиностранной организации (хотя и использует термин «представительство»).В связи с этим следует учитывать следующую оговорку: «термин«постоянноепредставительство»значение,значение,аимеетнеквалифицирующееорганизационно-правовоедеятельностьиностраннойорганизации, с которым связывается возникновение обязанности иностраннойорганизации уплачивать налог на прибыль в Российской Федерации»94.

Этозамечаниеявляетсяважнымдляпониманиякатегориипостоянногопредставительства, так как для разных иностранных организаций наличиеодинаковых с организационной точки зрения представительств на территорииодного государства может по-разному сказаться на их налоговом статусе вэтом государстве. Так, например, осуществление рекламной деятельности пообщемуправилунеприводитквозникновениюпостоянногопредставительства, но в случае если такая деятельность является основной дляВикулов К.Е. Правила налогообложения иностранных организаций, действующих через постоянноепредставительство: опыт ОЭСР и правовое регулирование в России: дис. … канд.

юрид. наук. М., 2011. С. 33.92Денисаев М.А. Правовое регулирование налоговых отношений с участием иностранных организаций вРоссийской Федерации: автореф. дисс. … канд. юрид. наук. М., 2003. С. 18.93См, например, Кучеров. И.И. Международное налоговое право (Академический курс): Учебник. – М.:ЮрИнфоР, 2007. С.

122; Викулов К.Е. Правила налогообложения иностранных организаций, действующихчерез постоянное представительство: опыт ОЭСР и правовое регулирование в России: дис. … канд. юрид.наук. М., 2011. С. 28; Raffaele Russo. The Attribution of Profits to Permanent Establishments: The Taxation of Intracompany Dealings. IBFD, 2005. P. 1794Приказ МНС РФ от 28.03.2003 г. № БГ-3-23/150 "Об утверждении Методических рекомендаций налоговыморганам по применению отдельных положений главы 25 Налогового кодекса Российской Федерации,касающихся особенностей налогообложения прибыли (доходов) иностранных организаций".

"Бухгалтерскийучет". 2003. № 9 (Отменен Приказом ФНС России от 19.12.2012 г. № ММВ-7-3/980@).9136иностранной организации, можно говорить о возникновении постоянногопредставительства95.Учитываяизложенное,налогоплательщикаможноцельюсделатьиспользованиявывод,понятиячтодляпостоянногопредставительства является определение налогового статуса иностраннойкомпании, так как наличие постоянного представительства влечет целыйкомплекс налогово-правовых последствий для иностранной организации.Причем такие последствия касаются не только налога на прибыль, но и в целомменяют положение иностранной организации с точки зрения российскогоналогового права96.Вболееширокомсмыслезначениекатегориипостоянногопредставительства для иностранной организации заключается в возможностинадлежащего исполнения конституционной обязанности по уплате налога.Отсутствиепонятныхипроработанныхправилопостоянномпредставительстве не позволит иностранной организации определить, обязанали она уплачивать налог.