Автореферат (Оговорки о публичном порядке и сверхимперативных нормах в английской доктрине международного частного права)

На правах рукописиНОВИКОВА Ольга ВладимировнаОГОВОРКИ О ПУБЛИЧНОМ ПОРЯДКЕ ИСВЕРХИМПЕРАТИВНЫХ НОРМАХ В АНГЛИЙСКОЙ ДОКТРИНЕМЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВАСпециальность 12.00.03. - Гражданское право;предпринимательское право; семейное право;международное частное правоАВТОРЕФЕРАТдиссертации на соискание ученой степеникандидата юридических наукМосква2011ПРАВИТЕЛЬСТВО РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИГосударственное образовательное бюджетное учреждениевысшего профессионального образованияГосударственный университет – Высшая школа экономикиДиссертация выполнена на кафедре международного частного правафакультета права Государственного университета – Высшая школа экономикиНаучныйруководитель:Официальныеоппоненты:доктор юридических наук, профессорЕрпылева Наталия Юрьевнадоктор юридических наук, профессорГаленская Людмила Никифоровнакандидат юридических наук, доцентКабатова Елена ВитальевнаВедущаяорганизация:Московскаягосударственнаяюридическая академияим.

О.Е. КутафинаЗащита диссертации состоится «14» февраля 2011 года в 15 часов назаседании Диссертационного совета Д 212.048.11 при Государственномуниверситете – Высшая школа экономики по адресу: 109017, г. Москва, ул.Малая Ордынка, д. 17, ауд. 315.С диссертацией можно ознакомиться в библиотеке Государственногоуниверситета – Высшая школа экономики.Автореферат разослан «12» января 2011 года.Ученый секретарьДиссертационного совета Д 212.048.11кандидат юридических наук, доцент2А.Я.КурбатовОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА РАБОТЫАктуальностьтемыисследования.Настоящееисследованиепосвящено проблеме соотношения и взаимодействия оговорок о публичномпорядкеисверхимперативныхнормахванглийскойдоктринемеждународного частного права (далее – МЧП). Актуальность даннойпроблематики в качестве предмета исследования обусловлена следующимиобстоятельствами. В современном взаимоувязанном мире растет количестводокументов, направленных на признание действия иностранных правовыхнорм.

Большое значение придается автономии воли сторон при выбореприменимого права и порядка разрешения споров. Вместе с этим, оговорки опубличном порядке и сверхимперативных нормах, как будет показано вработе, остаются единственнымиисключениями в процессе выбораприменимого права.Публичный порядок и оговорка о публичном порядке - российскиетермины, за рубежом же используется несколько видов его аналогов.Наиболее употребимым в международной доктрине является французскоесочетание «ordre public», в английском праве используется термин «publicpolicy». Для обозначения оговорки о публичном порядке эти термины можноупотреблять как взаимозаменяемые, подтверждением чему служит и тотфакт, что при составлении текстов международных договоров, эти терминысчитаются аутентичными1.Наряду с оговоркой о публичном порядке, традиционно включаемой взаконы МЧП, Римская конвенция 1980 г.

о праве, применимом к договорным1См., напр.: ст. 16 Римской конвенции 1980 г. «О праве, применимом к договорнымобязательствам» // Official Journal of the European Union. L266. 1980; ст. 21 Регламента(ЕС) N 593/2008 Европейского парламента и Совета от 17 июня 2008 г. «О праве,подлежащем применению к договорным обязательствам («Рим I»)» // Official Journal of theEuropean Union. L177. 04.07.2008. P. 6.3обязательствам (далее – Римская конвенция)2, положила начало развитиюконцепции императивных норм особого характера, которые действуютнезависимо от коллизионных норм и, следовательно, также влияют наприменение иностранного права.

Таким нормам, удачно определеннымО.Н.Садиковымкаксверхимперативные3, посвященытристатьивовступившей в силу в 2002 г. третьей части Гражданского кодекса РФ4 (далее– ГК РФ) от 26 ноября 2001 г. в ред. от 30 июня 2008 г. Е.В.Кабатоваотмечает,что«вст.1192ГКРФнеиспользуетсяслово«сверхимперативные», это термин доктринальный, который употребляетсянаряду с другими: нормы непосредственного действия, императивные нормыв смысле международного частного права. Законодатель используетпривычный термин – «императивные нормы», но из текста статьи явствует,что речь идет не об обычных императивных нормах, а об особой ихкатегории»5. В настоящей работе под императивными нормами понимаются,прежде всего, сверхимперативные нормы.Появлениеисовершенствованиесистемыположенийосверхимперативных нормах в международных документах и новейшихзаконах МЧП связано, в значительной степени, с развитием европейскогоправа, которое проделало путь от уже упомянутой Римской конвенции допоявления Регламентов Рим I6 и Рим II7 о праве, применимом к договорным и2The EEC's Rome Convention on the Law Applicable to Contractual Obligations of 19 June1980 // OJ L266.

1980. Русский текст см.: Римская конвенция 1980 г. «О праве применимомк договорным обязательствам» // Международная торговля. Международный гражданскийпроцесс. Сборник международных договоров. Составитель Фисенко И.В. Мн., 1999.3Садиков О.Н. Императивные нормы в международном частном праве // Московскийжурнал международного права. 1992. № 2. С. 71-83.4СЗ РФ. 2001. № 49.

Ст. 4552; 2008. № 27. Ст. 3123.5Кабатова Е.В. Определение применимого права // ЭЖ-Юрист. 2006. N 41.6Регламент (ЕС) N 593/2008 Европейского парламента и Совета от 17 июня 2008 г. «Оправе, подлежащем применению к договорным обязательствам («Рим I»)» // OfficialJournal of the European Union. L 177. 04.07.2008. P. 6.7Регламент (ЕС) N 864/2007 Европейского Парламента и Совета «О праве, подлежащемприменению к внедоговорным обязательствам («Рим II»)» // Official Journal of theEuropean Union.

L 199. 31.7.2007. Р. 40.4внедоговорнымобязательствамсоответственно,первыйизкоторыхприменяется с декабря 2009 г. Большую роль в разработке этих документовсыграли доктринальные исследования английских юристов и практика странобщего права.Оговорка о сверхимперативных нормах включается в те же нормативныеакты, что и оговорка о публичном порядке, и имеет сходные цели и функции.Это обусловливает необходимость определить, как соотносятся между собойрассматриваемые оговорки, применяются ли они одновременно или в однихи тех же обстоятельствах и не возникает ли коллизий в их применении втаких случаях.

Здесь важно подчеркнуть, что содержание обеих оговорокостается неопределенным. Так, например, в отношении оговорки опубличном порядке ведутся споры о перечне законов и норм, которыесоставляют публичный порядок, а также о способах и самой возможностиопределениятакогоперечня.Всвоюочередь,новаяоговоркаосверхимперативных нормах не получила пока единообразного толкования иприменения, причем среди основных проблем возникает и проблемаопределения круга норм, которые можно считать сверхимперативными.Неопределенность содержания рассматриваемых категорий делаетактуальным анализ особенностей применения материального права, ккоторому отсылают оговорки.

Это тем более важно в свете возрастающеговнимания к результатам выбора применимого права. В работе подробнорассмотренывопросыприменениянормонационализации,защитеконкуренции, о правах человека, защите слабой стороны в договоре.Многочисленные отсылки к задачам и интересам государства в отношенииотдельных категорий норм и сам термин «публичный порядок» позволяютпредположить, что на применение оговорок влияют политические интересы,иеслитак,товажнопроследить,какпублично-правовойаспектпреломляется в вопросах частного права.Обосновывая актуальность особого внимания к английскому праву в5данной работе, необходимо отметить серьезное влияние английскойдоктрины МЧП на развитие общеевропейского подхода к оговоркам опубличном порядке и сверхимперативных нормах.

При этом хотелось быподчеркнуть, что и в английской доктрине, и в настоящей работе многиеключевые аспекты рассматриваются в более широком контексте правовыхсистем европейских стран и стран общего права, а также в светедействующих норм международного публичного права. Здесь также важноотметить, что именно вопросы о сверхимперативных нормах были наиболееострыми в процессе подготовки Римской конвенции и заменивших еерегламентов Рим I и Рим II. При этом именно Великобритания заняладовольно жесткую позицию по вопросу применения сверхимперативныхнорм третьих стран, что привело в итоге к пересмотру данных положений врегламентах по сравнению с Римской конвенцией.

По мнению А.В.Асоскова,«изменения, нашедшие отражение в Регламенте, представляют значительныйинтерес для отечественного коллизионного права»8.Таким образом, считаем необходимым привлечь внимание российскогоисследователя, знакомого с аналогичными положениями ГК РФ, к тому,какое развитие они получили в новейшем европейском законодательстве.«Использованиедостиженийевропейскойдоктринымеждународногочастного права не только допустимо, но и желательно, учитывая их высокийуровень и важное значение – особенно для юридических дисциплин,ориентированных на изучение проблем взаимодействия отечественнойправовой системы с иностранными правопорядками»9.Развивая вопрос об актуальности обращения к английскому праву,нужно отметить, что влияние английского права имеет не только научнотеоретическое значение. Не секрет, что Лондон ведет борьбу за статус8Асосков А.В.