Диссертация (1138988), страница 6
Текст из файла (страница 6)
— Lisboa,2002. P.60.24Сунгуров А.Ю. Институт Омбудсмана: эволюция традиций и современная практика: диссертация ... доктораполитических наук: 23.00.02 / Сунгуров Александр Юрьевич; [Место защиты: Моск. гос. ин-т междунар.отношений]. — Москва, 2007. С. 177. 25Органический закон № 2011-333 от 29 марта 2011 г. «О Защитнике прав» // Конституции зарубежныхгосударств: Великобритания, Франция, Германия, Италия, Европейский союз, Соединенные Штаты Америки,Япония: учеб. пособие.
/ [сост. сб., пер., авт. введ. и вступ. ст. В.В. Маклаков]. – 8-е изд., исправл. и доп. – М.:Инфотропик Медиа, 2012. С. 128. 26 Тезис о том, что омбудсман обладает мягкой властью, также нуждается впояснении и доказательствах. Активизация деятельности институтов мягкойвласти является одним из трендов современной правовой реальности26, которыйразвивается в рамках как международного, так и национального права. В 70-х г.г.прошлого века в научных работах, методических материалах, политическихдокументах западноевропейских авторов и даже в правовых актах термины«мягкая власть», «мягкое право» использовались применительно, прежде всего, крегулированию международных отношений и к регуляторному инструментариюинтеграции государств – членов Европейского Союза. Постепенно он сталупотребляться в гораздо более широком контексте27.Данное обстоятельство в определенной мере отражает одну из более общихтенденций развития современного права, а именно его диффузию с моралью.Такая тенденция объясняется тем, что по мере развития социума, прежде всего,егокультурногосоставляющихуровня,егоутонченностииндивидоввсеиболееглубинывнутреннегопродуктивнымимираспособамивзаимодействия, в том числе с участием государственных органов, становятсярекомендации и сотрудничество, а не принудительная сила28.АвторытеориисамоопределенияпрофессоракафедрыпсихологииРочестерского университета Эдвард Деси и Ричард Райан объясняют данноеобстоятельствотем,чтовнутренняямотивацияличностиявляетсяопределяющей29.
Профессор факультета права Университета им. Бар-ИланаЮваль Фелдмен, рассматривая влияние внутреннего и внешнего на поведение 26См.: Алебастрова И.А. Стимулирующие конституционные нормы как правовая основа формированиясолидарного общества // Современный российский конституционализм: проблемы становления и перспективыразвития: монография / отв. ред.
В. В. Комарова, Г. Д. Садовникова. — М.: Норма: ИНФРА-М, 2017. С. 335.27См.: Демин А. В. Мягкое право в эпоху перемен: опыт компаративного исследования. — М.: Проспект, 2016. С.4.28См.: Law Teacher. November 2013. The Institution of The Ombudsman Constitutional Law Essay.
– [Электронныйресурс].–URL:http://www.lawteacher.net/free-law-essays/constitutional-law/the-institution-of-the-ombudsmanconstitutional-law-essay.php?cref=1 (дата обращения: 13.06.2018).29Edward L. Deci, Ryan D., Ryan R. M. The “What” and “Why” of Goal Pursuits: Human Needs and the SelfDetermination of Behavior // Psychological Inquiry.
— 2000. —Vol.11. —№.4. — P. 227, 235-236. 27 человека, также заключил, что внутренние факторы являются наиболее важнымипри определении человеком своей модели поведения30.В самом деле, цивилизованный человек при нормальных обстоятельствахсклонен уважать и соблюдать права другого человека на основе внутреннихубеждений, а не под страхом государственного принуждения. Поэтомукоммуникативное регулирование в современном обществе в большей степенизависит от взаимодействия, а не от односторонних команд, причем первое лучшеприспособлено реагировать на ожидания, интересы и предпочтения общества31.Данные факторы должно учитывать государство в своей деятельности, что исоздает предпосылки для развития в системе права институтов и норм мягкогоправа, а в механизме публичной власти – институтов мягкой власти, исполнениепредписаний которых не связано с жестко-правовыми обязательствами, аосновано на внутренней мотивации, психологической базе правового поведения.Преимущества существования в государстве институтов мягкой властизаключаются в следующем:рост потребности в формировании взаимного доверия как междуорганами государственной власти, так и между должностным лицом органагосударственной власти и человеком;этическая ценность мягкой власти;необходимость стимулировать прогрессивное развитие ситуации,разрешение конфликта на началах взаимодействия и солидарности;отсутствие перегруженности «жесткими» правилами, упрощениепроцедуры, что может способствовать более быстрому достижению результата.Институты мягкой власти появляются в мире в результате развитиякультуры и ее ценностей, а не указаний со стороны органов, обладающих жесткойвластью32, хотя и воплощающих данное развитие.
Одним из таких институтоввыступает омбудсман. 30Feldmen Y. The Complexity of Disentangling Intrinsic and Extrinsic Compliance Motivations: Theoretical and EmpiricalInsights from the Behavioral Analysis of Law // Journal of Law and Policy. — 2011. — Vol.35. — P.49.31Gribnau H. Improving the Legitimacy of Soft Law in EU Tax Law // International Tax Review. – 2007. — P.
35-36.32Weeks G. Soft Law and Public Authorities: Remedies and Reform. — Oxford: Hart Publishing, 2015. P. 2. 28 Сущность омбудсмана как института мягкой власти заключается в том, чтоего решения не обладают принудительной силой: в случае обнаруженияомбудсманом фактов нарушения органом публичной власти прав человека формыего реагирования включают не только требования об устранении нарушений(сами по себе не являющиеся обязательными к исполнению), но и предоставлениенекоторых рекомендаций соответствующему органу и сотрудничество с ним вцелях поиска оптимального решения.
Разногласия и конфликты, связанные среализациейрекомендацийомбудсмана,разрешаютсяневрамкахадминистративного или судебного разбирательства, а посредством различногорода медиативных и примирительных процедур, где главное – урегулироватьразногласия, а не наказать нарушителя и компенсировать ущерб33. Таким образомв процессе своей деятельности омбудсман осуществляет органически оперативноереагирование на социальные запросы34.В деятельности омбудсмана проявляется гибкость мягкой власти: помнению профессоров Университета права штата Висконсин Давида и ЛуизыТрубек, именно она дает омбудсману возможность оперативного реагирования насоциальные запросы35. При этом разрешение омбудсманом споров не жесткими,не централизованными методами отвечает его мягкой роли36 в процессеурегулирования разногласий между государством и человеком.Как видно, омбудсман – это институт мягкой власти, поскольку, во-первых,его решения не обладают обязательной принудительной силой, а носятрекомендательный характер, и, во-вторых, весь процесс его работы ивзаимодействия с должностными лицами органов государственной власти ичеловеком носят гибкий характер сотрудничества и солидарности.Итак, существование в государственном механизме омбудсмана какинститута мягкой власти объясняется тем, что он представляет собой новую 33Демин А.В.
«Мягкое право» в эпоху перемен: опыт компаративного исследования: монография. — Москва:Проспект, 2016. — С. 97. 34Trubek D.M., Trubek L.G. Hard and Soft Law in the Construction of Social Europe: The Role of the Open Method ofCoordination // European Law Journal. — 2005. — Vol. 11. — № 3. — P.356.35Ibid.36Stuhmcke A. Australian Ombudsmen: A Call to Take Care // Federal Law Review. — 2016.
— Vol. 44. — P. 531-556. 29 попытку цивилизованного государства взаимодействовать с человеком в согласиис идеей конституционализма. Тот факт, что мягкая власть не может бытьпринудительно осуществлена мерами публичной силы, не означает, что онанеизбежноутрачиваетнормативность.Несмотрянаотсутствиемергосударственного принуждения к соблюдению, адресаты предписаний институтамягкой власти могут ощущать их как обязательные, и даже если они не имеюттаких ощущений, то могут согласиться на их добровольное соблюдение.
Такоеповедение объясняется многими причинами, которые более четко формулируютсяпсихологами, чем юристами. Они включают главным образом такие соображения,как чувство уважения к власти мягкого института, социальный конформизм,удобство, поиск предсказуемости и уверенности в завтрашнем дне, желаниепринадлежать к определенной группе и страх перед публичным порицанием(naming and shaming)37.Для того, чтобы уяснить сущность любого социального, в частности,государственно-правового явления или института, необходимо исследоватьисторию его развития.
Следует, впрочем, отметить, что анализу процессавозникновения и распространения омбудсмана в мире посвящены многиеотечественные и зарубежные труды38, поэтому анализировать весь процессзарождения и эволюции института омбудсмана в настоящей диссертациипредставляетсянецелесообразным.Остановимсялишьнапричинахраспространения омбудсмана в XX веке, поскольку именно в течение данногостолетия наблюдалось поистине триумфальное шествие упомянутого институтапо всему миру.Важнейшая из таких причин заключается в том, что затяжные войнычеловечества, существование тоталитарных и авторитарных режимов в условияхдекларирования и постепенного признания общественным сознанием идей 37Kaufmann-Kohler G. Soft Law in International Arbitration: Codification and Normativity // Journal of InternationalDispute Settlement.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
