Общая характеристика зарубежного гражданского и торгового права
Гражданское и торговое право промышленно развитых стран
Тема 1: Общая характеристика зарубежного гражданского и торгового права
1. Деление права на публичное и частное
Частное право было противовесом публичному праву. В основе разграничения этих прав можно выделить следующие признаки:
- по характеру защищаемого интереса; (Ульпиан указывал, что публичное право относится к статусу и состоянию всего римского государств, а частное регулирует интересы отдельных лиц). В течение многих веков эта позиция оставалась господствующей в доктрине, однако с начала эпохи Нового Времени, одной из важнейших характристик которого является усложнение гражданского оборота, точка зрения римских юристов стала подвергаться критике. Одним из аргументов является то, что государство, казалось бы, в рамках частного права формирует юридмческую систему имущественных и неимущественных прав граждан. Однако тем самым государство обеспечивает интерес не только отдельных лиц, но и гарантирует баланс данных интересов в обществе в целом, т.е. Защищает публичные интересы.
- по критерию субъектов; публичное право регулирует отношения государства, его административных и муниципальных образований, а также объединений и других публичных образований с частными лицами. При этом предполагается, что частным правом могут регулироваться отношения с участием публичных учреждений, которы осуществляют деятельность частного характера (государственные закупки, в случае выступления государства в договоре аренды и т.д.)
- материальный критерий; (ту или иную норму можно отнести к сфере публичного или частного права в зависимости от содержания регулируемых отношений). Этот критерий не носит универсального характера (планирование, формирование и утверждение бюджета - имущественные отношения, но к частному праву не относятся)
- критерий формально-охранительного характера; (к публичному праву относятся нормы, регулирующие отношения, охраняемые в уголовном или административном порядке, в то время как частно-правовые отношения защищаются гражданскими судами по инициативе отдельных лиц). Изъян - в настоящее время можно защищать не только в СОЮ или арбитраже, но и еще куча всяких вариантов защиты, в том числе, в уголовном процессе.
- по методу правового регулирования; (в публичном праве - метод власти и подчинения, в гражданском - диспозитивный метод). Важнейшей характеристикой диспозитивности является правовая децентрализация отношений.
Рекомендуемые материалы
негативный критерий; (никакой разницы и принципиальных отличий между частным и публичным правом нет).
2. Гражданское и торговое право в частном праве различных правовых систем.
Дуализм частного права.
Основными правовыми системами западного права считаются романо-германская и англо-американская правовые системы. Деление права на публичное и частное является основополагающей классификацией многих норм и правовых институтов в странах романо-германской системы. Английскому праву неизвестно деление права на частное и публичное, тк исторически английское право базировалось на публичных началах. Компетенция королевских судов обосновывалась интересами Короны в том или ином споре. Судебный процесс в королевских судах по любому делу начинался после издания королевской властью от имени Короны специального предписания шрифтом доставить определенное лицо в суд на основании нарушения этим лицом публичных интересов. Указанную традицию восприняло право США, которое основано в рецепции норм английского права.
Публичное право традиционно включает такие отрасли, как государственное, административное, уголовное, финансовое право. Основу частного права составляет гражданское право.
В некоторых странах хозяйственная деятельность регулируется нормами торгового права. Помимо гражданского права к частному праву относят традиционно нормы семейного права, трудовое право, транспортное право и ряд других отраслей.
В результате революции в странах западной Европы конца 18 века проводилась серьезная работа по разработке нового законодательства, и в 1804 году был принят ГК Франции - Кодекс Наполеона, в 1807 году - Торговый Кодекс.
В этих актах впервые получило четкое законодательное оформление деление частного права на торговое и гражданское. Торговое право возникло в условиях феодального государства. Этому способствовали сословных характер общества и усложнение развития торговой и в целом предпринимательской деятельности. Наиболее благоприятные условия для развития торгового права сложились в период Средних Веков в Италии. В рамках отдельных княжеств сословия купцов руководствовались в своей профессиональной деятельности обычаями, которые складывались внутри купеческих корпораций, а затем распространялись в масштабах городов. Таким образом, торговое право развивалось на первом этапе и представляло собой право торгового оборота (Право торговцев).
Со временем право торгового оборота превращается в торговое право (не только между продавцами, но и иными лицами). Наиболее значительные реформы по торговому праву были во Франции в период правления Людовика 14 (Король Солнца): Акт о Торговле 1673 г. и Акт о Мореплавании 1681 г. Они распространяли свою деятельность на всей Франции. Именно во Франции была успешно решена проблема дуализма частного права.
Таким образом, наблюдается интересное явление - в рамках одного и того же государства, казалось бы, однотипные имущественные отношения в области частного права регулируются двумя разными законами. Это явление - дуализм частного права. А страны, которые последовали примеру Франции, являются странами дуалистической системой частного права (Германия, Испания, Япония).
Несколько иначе торговое право развивалось в Англии. Особенность развития права Англии - его прецедентный характер, привела к тому, что появившийся в деловой практике обычай, однажды примененный судом в качестве нормы обычного права, для всех последующих поколений превращался в норму прецедентного права. Таким образом, происходило поглощение обычаев прецедентным правом.
Проводившиеся законодательные реформы привели к тому, что большая часть норм торгового права приобрела силу закона, превратившись в нормы статутного права (Закон о переводных векселях 1882, Закон о товариществе 1890, Закон о купле-продаже товаров 1893).
В США торговое право не выделяется из гражданского. Вместе с тем, гражданское право отдельных штатов содержит значительное число норм, предназначенное для регулирования предпринимательских отношений. В целях унификации правового регулирования отношений в гражданском и торговом обороте штатами разрабатываются и применяются единообразные кодексы - UNIFORM COMMERCIAL CODE.
*Гражданское право как одна из отраслей права является синонимом частного права, охватывающего самый широкий круг имущественных и личных отношений. Вместе с тем ученый считает и подчеркивает наличие дуализма гражданского и торгового законодательства и в целом гражданского и торгового права.
В англо-американской системе торговое право формально не выделяется из гражданского права, однако фактически существует в виде отдельной его ветви. (Е.А.Лейшиц)
Р.Л. Нарышкина указывает на обособленный характер торгового права. Торговым правом были выработаны свои нормы и принципы неизвестные и противоречащие принципам гражданского права.
По мнению которых авторов, следует говорить о плюрализме частного права. Дуализм не подходит, т.к. наряду с гражданским и торговым правом в частном праве уже выделились отдельные отрасли - трудовое, процессуальное, семейное, аграрное и тд.
Представляется верным тезис о том, что нормы гражданского и торгового права соотносятся как общее и специальное. Их взаимопроникновение наблюдается в странах с дуалистической системой.
Достаточно часто под влиянием коммерческой практики нормами торгового права изменяются нов гражданского права (коммерциализация гражданского права).
3. Основные принципы и тенденции развития гражданского и торгового права
Гражданское и торговое право базируются на весьма прогрессивных принципах, призванных обеспечить оптимальный порядок регулирования рыночных и экономических отношений на современном этапе. Базовыми принципами являются:
· формальное равенство граждан перед законом;
· неприкосновенность неограниченной частной собственности;
· свобода договора.
Однако в противовес данным принципам и в значительной степени на их основе возникли серьезные соц-эконом проблемы:
· монополизм; в связи с чем государство все чаще вынуждено вмешиваться в сферу частных интересов; первые антимонопольные законы и в целом антимонопольное законодательство получило свое развитие в США
· кризис перепроизводства, вызванный активным ростом производительности труда и выпуском продукции, что привело к росту безработицы
· экологические проблемы, связанные с развитием промышленности. Широкое распространение технологий, которые внедряюися в гражданский оборот, очень часто без надлежащей апробации, способствовало необходимости частного регулирования отношений, возникающих в связи с причинением вреда имуществу, здоровью, жизни.
Принцип равенства граждан носит декларативный характер, гарантирующий только формальное равноправие граждан. Практическая реализация гражданских прав для малоимущих граждан значительно усложнена в связи с дороговизной юридических услуг.
Неприкосновенность частной собственности - ядро, однако механизм реализации регулируется зависимостью от государства. В разных системах имеет принципиальное различие. При этом государство все активнее вмешивается в регулирование экономики, зачастую предписывая собственнику количество продукции, которое может быть им произведено на принадлежащем ему предприятии. Несмотря на все ограничения собственник продолжает оставаться ключевой фигурой гражданского и торгового оборота, фактически обеспечивая собственными ресурсами саму возможность существования и осуществления оборота в обществе и государстве. Во многих развитых государствах наметилась очевидная тенденция в защите права собственности.
Принцип свободы договора служит целям создания правовой базы свободы реализации прав собственника. Он предполагает, что участники торгового и гражданского оборота выбирают себе контрагентов и самостоятельно определяют условия договора. Этот принцип является необходимой предпосылкой развития рыночной экономики и является правовой основой для конкуренции.
Практической реализации принципа свободы договора способствовали диспозитивные нормы товарооборота не только в процессе товарообмена, но и в процессе производства.
Расширение производства потребовало создание коллективных форм предпринимательства, что повлекло к активному развитию института юрлица. Главным направлением явилась разработка организационно-правовых форм ведения такого рода деятельности при помощи создания нового субъекта права. Множественность организационно-правовых форм юрлиц позволяет участникам гражданского оборота избирать оптимальный вариант для союственной деятельности. Признание целым рядом правовых систем возможности существования обществ, состоящих из одного лица, завершает эту тенденцию.
В условиях НТР особенное значение приобретает отношения, связанные с промышленной и интеллектуальной собственностью. Расширяется круг объектов, на которое распространяет действие законодательство.
Унификация на внутригосударственном уровне и международном уровне.
4. Влияние международной региональной интеграции на гражданское и торговое право
4.1. Европейский Союз
В настоящее время происходит сближение правовых систем в Европе, что связано с потребностью международного торгового оборота. Соглашение о создании ЕЭС было подписано в Риме в 1957 г. Это соглашение является международным договором, предусматривающим создание общего рынка. В 1999 г. Был подписан Маастрихтский договор о создании ЕС. Высшими органами ЕС является Европейский Парламент, Совет Европейского Союза, Комиссия и Суд. Частное право участников ЕС из национального постепенно становится европейским. Происходит постепенная интеграция гражданского и торгового права.
Унификация происходит на основе предписаний высших органов ЕС.
Регламенты - прямое и обязательное применение на территории ЕС.
Директивы - акты, адресованные отдельным членам ЕС, обязательные для них в части устанавливаемой нормотворческой цели, но оставляющие свободу выбора в средствах.
Информация в лекции "2.5 Феодальная раздробленность на Руси" поможет Вам.
Решения - акты, обязательные для членов, они носят характер прямого предписания.
Рекомендации и заключения не имеют обязательной силы, однако ЕСП предлагает национальным судам принимать эти акты во внимание.
Вышеуказанные акты, а также учредительные договоры о создании ЕС, составляют право ЕС.
4.2. Всемирная Торговая Организация
ВТО это разветвленный институт торгового права и существует с 1 января 1995 г. И насчитывает 150 членов. ВТО можно назвать правопреемницей Генерального Соглашения по тарифам и торговле ГАТ, заключенного в 1947 г. Участники ВТО связаны обязательствами по внесению изменений в свои правовые системы, чтобы были обеспечены всемерная либерализация торговли, защита и поддержание справедливой конкуренции и ограничение недобросовестной конкуренции.
ВТО базируется на соглашениях ГАТ.,Соглашение по защитным мерам, Соглашение по антидемпинговым мерам, Соглашение по субсидиям и компенсационным мерам, Соглашение по техническим барьерам в торговле, Соглашение по применению санитарных и фитосанитарных норм, Генеральное соглашение по торговле услугами, Соглашение по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности. Эти соглашения представляют собой международные многосторонние договоры.
