Диссертация (Разрешение корпоративных споров в международном коммерческом арбитраже в Германии), страница 20

24 (1) п.1 Регламент СоветаЕвропейского союза № 2137/85), компенсация за нарушение конкуренции итребования о возмещении компенсации (§1 EWiVAG, § 112, 113 (1) Торговогоуложения Германии).2252. Арбитрабельность корпоративных споров в Европейской компании.Европейская компания является самостоятельным наднациональнымсубъектом со своими правами и обязанностями. Его ответственностьограничивается номинальным капиталом компании, который делится наакции.226 Арбитрабельность корпоративных споров в европейской компаниизависит от законодательства в отношении Европейского общества. Cтатья 9Регламента Совета (ЕС) № 2157/2001 от 8 октября 2001 года об УставеЕвропейской компании предусматривает применимые правила для данногоBöhringer.

Europäische wirtschaftliche Interessenvereinigung (EWiV) // BWNotZ, 1990. S. 129; MüllerGugenberger. EWIV - Die neue europäische Gesellschaftsform // NJW, 1989. S. 1449; Schlüter. Die EWIV:Modellfall flir ein europäisches Gesellschaftsrecht? // EuZW 2002. S. 589225Böhringer. Europäische wirtschaftliche Interessenvereinigung (EWiV) // BWNotZ, 1990. S. 129; MüllerGugenberger.

EWIV - Die neue europäische Gesellschaftsform // NJW, 1989. S. 1449; Schlüter. Die EWIV:Modellfall flir ein europäisches Gesellschaftsrecht? // EuZW 2002. S. 589226Hirte. Die Europäische Aktiengesellschaft — ein Überblick nach In-Kraft-Treten der deutschenAusfiihrungsgesetzgebung (Teil I) // DStR, 2005.

S. 653; Thoma, Leuering. Die Europäische Aktiengesellschaft Societas Europaea // NJW, 2002. S. 14422495вида организационно-правовой формы. В соответствии со статьей 9 (1) (ii)Регламента Совета (ЕС) № 2157/2001 деятельность Европейской компаниирегулируетсясоответствующимиположениямизаконодательствагосударства-участника, применимого к публичным обществам с ограниченнойответственностью, учреждаемым по праву государства-участника, в которомЕвропейская компания имеет место регистрации.В Европейской компании могут возникать споры, подобные спорам вакционерных обществах: между обществом и его акционерами и междусамимиакционерами.Соответственно,требования,затрагивающиеэкономический интерес, являются арбитрабельными (§ 1030 (1) предложение1 ГПУ).

К таким требованиям, аналогично возможным корпоративным спорамв рамках акционерного общества, могут относиться: требования обобязанности первоначального денежного взноса (§ 54 Закона об АО), иски вотношении ответственности за инкорпорацию (§ 50 Закона об АО),требованиям о распределении прибыли (§ 58 (4) Закона об АО) и правотребовать и получать информацию (§ 131 Закона об АО). Кроме того,арбитрабельность споров, не затрагивающих экономический интерес, зависитот правовых возможностей сторон по заключению мирового соглашения опредмете.

В соответствии со статьей 9 (1) (с) (iii) Регламента Совета (ЕС) №2157/2001,деятельностьЕвропейскойкомпаниитакжерегулируетсяположениями уставных документов Европейской компании, которые в то жевремяприменяютсяикпубличнымобществамсограниченнойответственностью, учреждаемым по праву государства-участника, в которомЕвропейская компании имеет место регистрации.Такимобразом,арбитрабельностьспоровотносительнодействительности или недействительности решений акционеров подлежитопределенным ограничениям в соответствии с принципом «строгости устава»(§ 23 (5) Закона об АО), а также в соответствии с Арбитрибильностью IIпредусматривается, среди прочего, сосредоточение рассмотрения всех споровпо одному решению собрания участников общества в едином арбитражном96разбирательстве, дополнительные гарантии для обеспечения справедливогоучастия всех акционеров в формировании третейского суда и последующихарбитражных разбирательствах.

Несмотря на эти ограничения, корпоративныеспоры в Европейском обществе арбитрабельны.227Hirte. Die Europäische Aktiengesellschaft — ein Überblick nach In-Kraft-Treten der deutschenAusfiihrungsgesetzgebung (Teil I) // DStR, 2005. S. 653; Thoma, Leuering. Die Europäische Aktiengesellschaft Societas Europaea // NJW, 2002. S. 14422797ГЛАВА III. Процедурные особенности разрешения корпоративныхспоров в порядке арбитража в Германии§ 1. Специфика заключения арбитражных соглашений вотношении корпоративных споров в ГерманииАрбитражкакспособразрешениякорпоративныхспоров,иарбитражную оговорку/арбитражное соглашение как правовое основаниеисключения таких споров из-под юрисдикции судов какого-либо государстваможно назвать одним из важнейших преимуществ в целях привлечения изащиты зарубежных инвестиций в трансграничной корпоративной сфере.Исследование мировой процессуальной практики показывает, что во всеммире предприниматели на стадии создания совместного проекта, а также привозникновении конфликтных ситуаций, в большинстве случаев оставляютсвой выбор за международным коммерческим арбитражем.Какужеупоминалось,косновныморганизационно-правовымструктурам в Германии можно отнести:228-Хозяйственныеобщества(обществосограниченнойответственностью - GmbH, предпринимательское общество с ограниченнойответственностью – UG, акционерное общество – AG, европейскоеакционерное общество – SE)-Товарищества (простое или товарищество гражданского права -GbR, полное - oHG, коммандитное - KG, партнерства - PartnG);-Акционерная коммандита или коммандитное товарищество наакциях – KGaA.Наиболее часто рассматриваемые споры – это споры в отношении GmbH.Здесь важно отметить Закон об обществах с ограниченной ответственностью(Gesetz betreffend die Gesellschaften mit beschränkter Haftung, GmbHG, далее –Закон об ООО).

229 Принятие Закона «О модернизации законодательства об228229Шиткина И.С. Корпоративное право. – М.: Волтерс Клувер, 2007. С. 565Gesetz betreffend die Gesellschaften mit beschränkter Haftung98обществахсограниченнойответственностьюиоборьбесозлоупотреблениями» (Das Gesetz zur Modernisierung des GmbH-Rechts und zurBekämpfung von Missbräuchen - MoMiG) от 23 октября 2008 года 230 внеслозначительные изменения в Закон об ООО, в первую очередь добавив новыйвидхозяйственногообщества-предпринимательскоеобществосограниченной ответственностью – UG – упрощенный вариант общества сограниченной ответственностью.Следующими по популярности можно назвать споры, связанные смалыми акционерными обществами.

Важным законодательным актом вданном случае выступает Закон об акционерных обществах 231 . В силутребований германского права не представляется возможным рассмотрениекорпоративных споров в порядке арбитража, в том числе согласноДополнительным правилам DIS, в отношении крупных акционерных обществ,акции которых обращаются на бирже (для заключения арбитражной оговоркинеобходимосогласие всехучастниковакционерного общества).

Покорпоративным спорам в отношении всех остальных корпоративных формприменение Дополнительных правил Немецкой институции по арбитражномуделу не исключено.В отношении способа создания арбитражного соглашения, Верховныйсуд разрешает оба вида: добавление арбитражной оговорки в устав общества(товарищества) или же заключение отдельного соглашения.

На практике,первый, вероятно, будет более выгодным, так как он связывает как настоящих,так и будущих участников (товарищей, акционеров), а также органы общества(товарищества).232 Таким образом, для исключения корпоративного спора изюрисдикциигосударственныхсудовсторонымогутвоспользоватьсяURL: http://www.gesetze-im-internet.de/gmbhg/ (дата обращения: 04.11.2015)230Das Gesetz zur Modernisierung des GmbH-Rechts und zur Bekämpfung von MissbräuchenURL: https://www.jurion.de/Gesetze/MoMiG (дата обращения: 04.11.2015)231Aktiengesetz URL: http://www.gesetze-im-internet.de/aktg/232OLG Köln 20.03.2008, docket no. 18 U 98/07; Hauschild, Böttcher.

Schiedsvereinbarungen inGesellschaftsverträgen // DNotZ, 2012. S. 577; Riegger,Wilske. Auf dem Weg zu einer allgemeinen Schiedsfähigkeitvon Beschlussmängelstreitigkeiten? // ZGR, 2010. S.733.99возможностью заключить арбитражное соглашение (А.), либо включить вучредительные документы арбитражную оговорку (В.).А. Арбитражное соглашениеАкционеры или партнеры ассоциации могут заключить арбитражноесоглашение на случай возникновения корпоративных споров.

ГражданскоепроцессуальноеуложениеГерманиипредусматриваетдвавариантаисключения юрисдикции государственных судов – участники обществ итовариществ могут либо заключить арбитражное соглашение (Schiedsabrede)или включить арбитражную оговорку (Schiedsklausel) в основной договор.

233В то время как термин "арбитражное соглашение" предусматривает арбитражнезависимо от договора, "арбитражная оговорка" по смыслу § 1029 ГПУдолжна быть включена в основной договор, на который она ссылается.Формальные требования к арбитражным соглашениям, с одной стороны, иарбитражным оговоркам, с другой стороны, соответственно различаются. Этитребования должны быть выполнены для того, чтобы можно было поднятьвопрос о компетенции третейского суда по отношению к рассматриваемомупредмету спора (Einrede der Schiedsgerichtsbarkeit).§ 1029 ГПУ требует, чтобы арбитражное соглашение охватывало все илиопределенные споры, которые могут возникнуть из правовых отношенийсторон, подписавших соглашение. Более того для арбитражных соглашений§ 1031 (1) ГПУ предусматривает, что арбитражное соглашение должносодержать протокол соглашения. Такая запись может быть представленадокументом, подписанным сторонами, или путем обмена письмами,телефаксами, телеграммами или иными средствами связи.

Напротив,арбитражная оговорка должна быть представлена в письменной форме.Принимая во внимание строгое различие между предпринимателями ипотребителями в соответствии с Законом о защите прав потребителейГермании,233вомногихкоммерческихоперацияхпогерманскомуZivilprozessordnung § 1029URL: http://www.gesetze-im-internet.de/zpo/__1029.html (дата обращения 17.03.2018)100законодательству одна из сторон должна рассматриваться в качествепотребителя по смыслу § 13 Гражданского уложения Германии (BGB). 234Потребителем по смыслу § 13 ГГУ является физическое лицо, котороезаключает сделку для целей, не связанных с его профессиональнойдеятельностью, и не осуществляет коммерческую деятельность.

Инвестиции иуправление инвестициями, согласно решению Верховного суда Германии(BGH 23.10.2001, NJW 2002, 368), не рассматриваются по своей сути вкачестве коммерческой деятельности, которая может быть отнесена к какойлибо профессии. Таким образом, акционеры могут быть потребителями посмыслу § 13 ГГУ.Если одной из сторон арбитражного соглашения является потребитель,то такое соглашение должно быть оформлено в виде отдельного документа (§1031 (5) ГПУ)).