Автореферат (Приобретение крупных пакетов акций открытых акционерных обществ), страница 4

Общая характеристика и особенности правовых режимовприобретения крупных пакетов акций проанализированы основные правилаприобретениякрупныхпакетовакцийакционерныхобществ,установленные российским законодательством, нормативными актами ЕС,Великобритании, Германии и США. Характерной для российскогоправового режима приобретения крупных пакетов акций открытыхакционерных обществ, в отличие от многих зарубежных правопорядков,является применение этих правил ко всем открытым акционернымобществам вне зависимости от обращения их акций на торгахорганизаторов торговли на рынке ценных бумаг и количества акционеров.Необходимость применения специального правового режима какционерным обществам с большим числом акционеров обусловленастремлением найти баланс между двумя противоположными целямиспециального правового регулирования, а именно стимулированиемкорпоративной реструктуризации и защитой прав и законных интересовминоритарных акционеров.

Публичные поглощения могут быть затрудненыв случае, если затруднение имеет своей целью защиту прав и законныхинтересов миноритарных акционеров. В то же время следует учитывать,что распространение специальных правил приобретения крупных пакетовакций на все открытые акционерные общества отрицательно отражается напроцедурах определения цены приобретения акций в рамках обязательногопредложения и принудительного выкупа акций миноритарных акционеров,поскольку в обоих случаях единственным механизмом контроля засправедливостью цены приобретения акций является привлечениенезависимого оценщика.

Это создает возможности для злоупотреблений.Одновременно со снижением эффективности правил защиты прав изаконных интересов миноритарных акционеров, теряется такжестимулирующая функция специального правового режима приобретениякрупных пакетов акций. Таким образом, несмотря на нарушение баланса впользу защиты прав и законных интересов миноритарных акционеров,права и законные интересы миноритарных акционеров обществ снебольшим числом акционеров защищаются неэффективно.18Отличающийся подход российского законодательства объясняетсянеобходимостью предоставления акционерам, которые стали таковыми невсегда осознанно, возможности продать свои доли в капитале акционерныхобществ, созданных в процессе приватизации.

Сформировавшаяся послеприватизации распыленная структура акционерного капитала постепенностала трансформироваться в концентрированную структуру в результатеустойчивой тенденции снижения доли трудового коллектива в капиталеобществ. Однако отсутствие точных данных о среднем количестве такихакционеров и их доле не позволяет ограничить действие правил либооткрытыми акционерными обществами, акции которых обращаются наторгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг, либоакционерными обществами с большим числом акционеров.Учитывая вышесказанное, после снижения доли акционеров, ставшимитаковыми в результате приватизации, в капитале акционерных обществ и ихсреднем количестве, следует ограничить действие правила обязательногопредложения в частности и специального правового режима приобретениякрупных пакетов акций вообще, акционерными обществами, акции которыхобращаются на торгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг, иликоторые имеют большое число акционеров.Глава 2.

Обеспечение баланса интересов при приобретении крупныхпакетов акций посвящена рассмотрению конфликтов интересов в процессеприобретения корпоративного контроля посредством публичныхпоглощений. Диссертант систематизирует потенциальные конфликтыинтересов в зависимости от структуры акционерного капиталаакционерного общества, акции которого являются объектом публичнойоферты, и описывает, какими способами они разрешаются в западныхправопорядках и будут ли эти способы эффективными в России. Глававключает в себя три параграфа.§ 1.

Конфликты интересов при установлении корпоративного контроляпутем приобретения крупных пакетов акций содержит исследованиепроблемыконфликтаинтересоввконтекстекорпоративныхправоотношений в целом и приобретения крупных пакетов акций вчастности, с целью уточнения таких понятий как интерес, конфликт19интересов и выявления основных конфликтов интересов при приобретениикрупных пакетов акций. Одним из основных задач корпоративногозаконодательства является урегулирование конфликтов интересов междуучастниками корпоративных отношений посредством сбалансирования игармонизации, но не устранения, противоположных интересов.

Дляраскрытия конфликтов интересов, возникающих при приобретениикрупных пакетов акций, принципиально важно выяснение содержаниятакой категории как интерес.Наличие большого количества заинтересованных сторон в процессеприобретения крупных пакетов акций и разнообразие их интересов само посебе порождает возможность возникновения конфликтов интересов.Характер конфликтов интересов при поглощениях акционерных обществпутем приобретения крупных пакетов акций зависит от структуры капиталаобщества: в случае распыленности капитала основной конфликт интересоввозникает между членами советов директоров (исполнительных органов) иакционерамивследствиенеспособностипоследнихосуществитьэффективный контроль за деятельностью членов советов директоров(исполнительных органов); при концентрации капитала конфликтинтересов перемещается в другие плоскости и чаще возникает междуконтролирующими акционерами, с одной стороны, и миноритарнымиакционерами или другими заинтересованными лицами с другой.

Так, вРоссии следствием высокой концентрации акционерного капитала являетсянепосредственное участие акционеров в управлении акционернымобществом – явление, которое в экономической литературе обозначаетсятермином “совмещение собственности и управления” – или строгоеконтролирование деятельности органов управления и сильное воздействиена принятие ими управленческих решений. Такая ситуация делаетразделение между управлением и владением юридической формальностью.Следовательно, в этом случае значительно снижается вероятностьвозникновения противоречий между интересами акционеров и членовсоветов директоров (исполнительных органов). По этой причине длякорпоративного сектора страны характерным является конфликт интересовмежду различными группами акционеров в рамках акционерного общества.20В следующем § 2. Конфликты интересов при приобретении крупныхпакетов акций компаний с распыленной структурой акционерногокапитала рассмотрены механизмы урегулирования конфликтов интересов врамках публичных поглощений для компаний с распыленной структуройкапитала.

В англо-американских странах, где преобладают компании сраспыленной структурой капитала, в рамках публичных поглощенийвозникают два основных конфликта интересов. Во-первых, вследствиесуществования феномена отделения контроля от владения акциями, частофактическаясменаконтроляпроисходитнемеждулицом,аккумулирующим акции, и продавцами акций, а между лицом,аккумулирующим акции, и советом директоров корпорации-цели. Именновмешательство в отношения сторон сделки третьего лица, способногооказать серьезное влияние на результат сделки, является основаниемвозникновения при приобретении крупных пакетов акций корпораций сраспыленной структурой акционерного капитала конфликта интересов,носителем которого является совет директоров этих корпораций.

Так как врезультате публичного поглощения основные выгоды получают акционерыкорпорации-цели, а потенциальный риск увольнения несут все наемныеработники корпорации-цели, а также и члены совета директоров, интересычленов совета директоров и акционеров при публичных поглощениях часторасходятся. В отличие от акционеров, члены совета директоровзаинтересованы в установлении препятствий на пути осуществленияпубличного поглощения, которое может быть выгодным для акционеров, номожет стать причиной увольнения членов совета директоров, или всклонении акционеров к одобрению публичного поглощения, которое невыгодно для акционеров, но предусматривает сохранение должностейдействующих членов совета директоров.

В случаях, когда фактическийконтроль над корпорацией находится у совета директоров, существуетбольшая возможность принятия советом директоров мер, направленных нанедопущение публичного поглощения. Следовательно, во многом от ихпозиции зависит окончательный успех публичного поглощения.Во-вторых, конфликты интересов могут возникать между покупателемакций и продавцами, поскольку первый способен принудить продавцов21акций к принятию предложения, которое, по мнению продавцов, являетсяне вполне приемлемым, в силу неопытности, разобщенности инескоординированностидействийпродавцов.Возникновениепотенциального конфликта интересов зависит в данном случае отраспределения прав между акционерами и советом директоров корпорациицели на принятие решения по направленному предложению о публичномпоглощении.

Члены совета директоров, выполняя свои права и исполняясвои обязанности, должны действовать в интересах всех акционеровкомпании-цели. Однако, повышая роль совета директоров в рамкахпринятия решения по направленному предложению о публичномпоглощении в целях защиты интересов продавцов (акционеров) отнедобросовестных действий со стороны покупателя, усиливаютсявозможности для злоупотреблений со стороны самих членов советадиректоров в целях сохранения их позиции. Таким образом, принятие мер,направленных на защиту интересов акционеров в рамках второгоконфликта интересов, приводит к ущемлению их же интересов в рамкахпервого, и наоборот.Для решения этой проблемы в мировой практике были разработаны дваподхода принятия решений советом директоров компании-цели посленаправления публичной оферты о покупке ее акций.

При первом подходеокончательное решение по направленной оферте о приобретении акций, втом числе о принятии защитных мер, принимают только акционеры, аполномочия совета директоров в течение действия оферты ограничиваются(этот подход получил название правило “невмешательства” и действует врамках британской модели правового режима публичных поглощений).Второй подход предусматривает совместное принятие решенияакционерами и советом директоров по направленной публичной оферте: безодобрения совета директоров предложение не может быть включено вповестку дня общего собрания акционеров, а без согласия акционеров ононе может быть принято или отвергнуто (правило “двойного вето”,действует в рамках американской модели правового режима публичныхпоглощений).