Диссертация (Преступления, совершаемые на рынке ценных бумаг социальная обусловленность, законодательная регламентация, квалификация), страница 14

Нестандартное сложившееся явление требует обращения к позитивному подходу.Он представляет собой инвентаризацию возникших проблем, оценку и поиск способов преодоления, связанных с ними трудностей, требующийрасширения используемой профессиональной информации и, соответственно, привлекающий внимание к иным национальным уголовноправовым системам 1.

Ориентироваться при этом следует на экономическиразвитые страны. Обратимся к документам Международного ВалютногоЖалинский А.Э. Уголовно-экономическое право: проблематика определенности закона(российские и немецкие взгляды) / А.Э. Жалинский // Материалы III совместного российскогерманского круглого стола «Преступления в сфере экономики: российский и европейскийопыт». М.: ООО «Изд-во «Элит», 2012. С. 66.168Фонда1. Выделяется 34 страны с развитой экономикой (Advanced Economies) и 150 стран, как правило, называемых, с формирующимся рынком иразвивающиеся страны (Emerging and Developing Economies), к числу последних принадлежит Россия. Все 34 государства представлены следующим образом: Соединенные Штаты, Еврозона (Германия, Франция, Италия, Испания), Япония, Соединенное Королевство, Канада, другие страныс развитой экономикой.

Принимая в дополнение к указанной информацииважность практической реализации уголовно-правовых запретов, круг государств, в отношении которых будет проводиться изыскание, образуют:Соединенные Штаты, Германия как компонент Еврозоны, Государство Израиль как представитель других стран с развитой экономикой. Будет правильным взять азиатскую страну для исследования (сравнительное правоведение способствует пониманию, что осуществляется не так государственной политикой и почему имеющие разное географическое положениегосударства преуспели в экономическом секторе, о чем уже указывалось).Полагаем, изыскание можно представить уголовной ответственностью засовершение преступлений на РЦБ не в Японии, а в Китайской НароднойРеспублике (далее – КНР).

Несмотря на то, что КНР не входит в числостран с развитой экономикой, а экономика не является рыночной, научныйинтерес исследуемое явление представляет, о котором подробно будет сказано далее.Первым государством, в отношении которого проводится изыскание,выступают США 2.Американский законодатель подходит довольно четко и ясно к определению необходимости защиты той или иной сферы и связывает РЦБ какс экономикой, так и иными областями. Уместно привести в качестве аргу1World economic outlook: a survey by the staff of the International Monetary Fund.

Washington, DC: International Monetary Fund, 2011. P. 177-179.2Часть иностранных источников была получена в библиотеках юридических факультетов Тель-Авивского университета и Хайфского университета во время прохождения стажировки в Государстве Израиль. За помощь автор работы выражает благодарность М. Дорфману.69мента о значимости государственных предписаний в этой сфере извлечение из Закона о биржах ценных бумаг 1934 г. В соответствии с ним имеется потребность обеспечивать регулирование и контроль сделок с ценнымибумагами и практики их реализации, а также вопросов, относящихся к ним,включая сделки должностных лиц, директоров, главных держателей ценных бумаг, требовать соответствующих отчетов и совершенствования механизмов национальной рыночной системы ценных бумаг в целях защитыторговли, национальных кредитов, Федеральной налоговой службы, защиты национальной банковской системы и Федеральной резервной системы исделать их более эффективными, поддержания справедливого и честногорынка во время совершения сделок.Как следует из содержания представленного тезиса, существеннароль государства на РЦБ, хотя, безусловно, важно найти баланс между государственным регулированием и законами рыночной экономики и не подавить развитие последней запретами.

Показателен в данном случае опытРоссии советской эпохи, когда в 30-е годы ХХ в., пока Соединенные Штаты возводили РЦБ, в СССР господствовала политика по ликвидации рыночных механизмов и соответственно РЦБ.В продолжение мысли о роли государства на РЦБ, важно охарактеризовать нормативную базу США. Изначально их институт «ценных бумаг» развивался под влиянием права Соединенного Королевства. Тем неменее, в настоящее время сложилась собственная законодательная база сприсущими ей отличительными чертами.Во-первых, действуют нормативные правовые акты федеральногоуровня, к числу которых относятся законы (Acts) 1 и правила и постановления, принимаемые Комиссией по ценным бумагам и биржам (the rules andregulations promulgated by the Securities and Exchange Commission under auЗакон о ценных бумагах 1933 г., Закон о биржах ценных бумаг 1934 г., который регламентирует порядок обращения ценных бумаг, осуществляемого на вторичном рынке, Закон отрасте 1939 г., Закон о защите инвесторов ценных бумаг 1970 г.170thority) 1.

Если законы помимо регламентации отношений на РЦБ охватывают нормы, вводящие уголовную ответственность за нарушение рынка, тодокументы Комиссии связаны с гражданскими и процедурными вопросами 2.Во-вторых, каждый штат вправе принимать свои законы, в том числеустанавливающие уголовно-правовые запреты. Для обозначения такого законодательства используется термин «законы голубого неба» 3. Недооценивать роль законодательных актов штатов не следует, так как федеральное законодательство о ценных бумагах, как правило, предназначено длязащиты акционеров, выступающих в качестве инвесторов в принятии инвестиционных решений при покупке или продаже ценных бумаг, но не вкачестве акционеров 4.

Отчетливо значимость второй особенности проявляется при охране от мошенничества на РЦБ, обзор которого подробнее изложен ниже.В отличие от российского подхода, американский законодатель перечисляет конкретные документы, признаваемые ценными бумагами, оставляя перечень открытым. Например, в соответствии со ст. 16 Закона озащите инвесторов ценных бумаг 1970 г. помимо таких известных российской практике ценных бумаг, как акции и облигации, к ценным бумагамотносятся контракты на будущее, а также иные документы: инвестиционные контракты или сертификаты интересов или участия в любом соглашении о разделе прибыли или о роялти от нефти, газа, минеральных ресурСм., напр.: Ежегодный отчет Комиссии [Электронный ресурс].

Режим доступа: http://www.sec.gov/about/secpar2011.shtml (дата обращ.: 06.05.2012 г.).2Brody, David C., Acker, James R. Criminal law. Gaithersburg: Aspen Publishers, 2001. P.344.3O'Brien W. The Martin Act: Using New York’s “Blue Sky” Law to Require Enhanced Disclosure by CO2 Emitters [Электронные ресурс]. Режим доступа: http://www.paulweiss.com/files/Publication/26376664-7fbb-433f-927d-72c524dff194/Presentation/PublicationAttachment/849806d1-7d10-4999-ac4d-74966e6b778a/9Jan09Can.pdf (дата обращ.: 10.05.2012 г.); Скурова М. Сравнительно-правовой анализ понятия ценной бумаги по законодательству Российской Федерации, США и Великобритании / М. Скурова // Право и экономика.

2008. № 3. С. 84.4Securities Law Handbook. Vol. 2. 2003. Ed. by Harald S. Bloomental. St. Paul: ThomsonWest. P. 2307.171сов. Концептуальные особенности такого подхода объясняет Д.А. Пенцов,исследуя позицию американских законодателей и Верховного Суда США:«определение ценных бумаг (security) дано в столь широких и общих выражениях, что позволяет включить в его содержание все многочисленныеинструменты, в наибольшей степени соответствуя целям защиты инвесторов»1.Сопоставив области, на которые распространяется сфера действияуказанных законов, с российским гражданско-правовым смыслом «рынокценных бумаг», можно говорить, что отечественный законодатель довольно узко подходит к регламентации рынка.

Предложенное в первом параграфе уголовно-правовое понимание РЦБ соответствует американскомупредставлению. Отчасти это связано с тем, что только посредством такоготолкования обеспечивается его должная регламентация и защита.Наиболее распространенным преступлением на американском РЦБпризнается мошенничество. Покажем на примере штатов Нью-Йорк, Калифорния и Округа Колумбии, что понимается под ним.В первом штате мошенничество включает в себя следующие деяния:(1) предложение или попытку продать любые ценные бумаги в нарушениедилером, брокером, продавцом регистрационных требований, (2) применение схемы, хитрости для обмана или получения денег или имущества ложным предлогом или представлением, (3) любая попытка сделать в пределахили из штата Нью-Йорк мнимой покупки или продажи ценных бумаг илитоваров, (4) любая практика или сделка, или процесс ведения бизнеса, относящиеся к покупке, обмену, предоставлению инвестиционных советов,или продаже ценных бумаг или товаров, которые являются мошенниче-Цит.

по: Габов А.В. Ценные бумаги: вопросы теории и правового регулирования рынка/ А.В. Габов. М.: Статут, 2011. С. 208.172скими или в нарушение права и которые должны действовать как обманпокупателя, и (5) инсайдерская торговля 1.В соответствии с законодательством второго мошенничество на РЦБ(Securities fraud) образуют: инсайдерская торговля, покупка или продажанезарегистрированных ценных бумаг, намеренная фальсификация отчетности или невключение определенных фактов, подаваемых документовдля Комиссии, фальсификация отчетности, исключение фактов или использование схем или обмана с целью обмануть потенциальных покупателей ценных бумаг, вовлеченных в межштатные связи 2.Согласно положениям Округа Колумбия (Вашингтон) securities fraudвключает в себя: 1) инсайдерскую торговлю; 2) покупку или продажу ценных бумаг, не зарегистрированных Комиссией по ценным бумагам и биржам; 3) намеренное составление ложных отчетов или упущение фактов вдокументах, представляемых Комиссии по ценным бумагам и биржам и/или 4) вовлечение в межштатные связи предполагаемых покупателей ценных бумаг, где такие связи применяют устройства, схемы или хитрости дляобмана, или содержат ложные сведения или упущения фактов с намерением ввести в заблуждение 3.Сопоставление содержания мошенничества на РЦБ показывает, что вразличных штатах под ним понимаются одинаковые явления, несмотря наразную словесную обрисовку.Элементы, которые важны для мошенничества:1.Существенная ложная информация, т.е.

обвиняемый утверди-тельно исказил существенную информацию или ее упустил, что сделало1Douglass C., Lieberman E. New York Securities Law: practice and policy / Catherine J.Douglass, Ellen Lieberman. New York: New York State Bar Association.

1990. P. 77-81.2Tayas R. Securities Fraud Crimes [Электронный ресурс]. Режим доступа: http: //californiafederalcriminaldefense.com/SecuritiesFraudCrimes.html (дата обращ.: 11.04.2012 г.).3McNabb F. Securities fraud crimes – white paper [Электронный ресурс]. Режим доступа:http://www.federalcrimes.com/securities-fraud-crimes-white-paper.html (дата обращ.: 21.01.2012 г.).73его информацию вводящей в заблуждение, или умолчал о существеннойинформации, которую он обязан раскрывать;2.Заведомость, т.е. обвиняемый знал истинное положение дел ипризнавал, что истец может полагаться на ложную информацию1;3.Доверие, т.е. истец 2 полагался на ложную информацию;4.Причинность, т.е.