Автореферат (Правовой режим франчайзинга в национальном и международном обороте)

На правах рукописиКЛИМОВА СВЕТЛАНА ВАЛЕРЬЕВНАПРАВОВОЙ РЕЖИМ ФРАНЧАЙЗИНГА В НАЦИОНАЛЬНОМ ИМЕЖДУНАРОДНОМ ОБОРОТЕСпециальность 12.00.03. - Гражданское право;предпринимательское право; семейное право;международное частное правоАВТОРЕФЕРАТдиссертации на соискание ученой степеникандидата юридических наукМосква2011Диссертация выполнена на кафедре международного частного правафакультета права Национального исследовательского университета «Высшаяшкола экономики»Научныйруководитель:кандидат юридических наук, доцентГетьман-Павлова ИринаВикторовнаОфициальныеоппоненты:доктор юридических наук, профессорКанашевский ВладимирАлександровичкандидат юридических наук, доцентСинявская Мария СергеевнаВедущаяорганизация:Всероссийскаягосударственнаяналоговая академия Министерствафинансов Российской ФедерацииЗащита диссертации состоится «27» июня 2011 года в 17:00 часов назаседании Диссертационного совета Д 212.048.11 при Национальномисследовательском университете «Высшая школа экономики» по адресу:109017, г.

Москва, ул. Малая Ордынка, д. 17, ауд. 315.С диссертацией можно ознакомиться в библиотеке Национальногоисследовательского университета «Высшая школа экономики».Автореферат разослан «_____» мая 2011 года.Ученый секретарьДиссертационного совета Д 212.048.11доктор юридических наук, доцент2А.Я.КурбатовОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА РАБОТЫАктуальность темы исследования. Франчайзинг в целом являетсяформой организации бизнеса, в которой компания (франчайзер) передаетнезависимому другому лицу (франчайзи) за вознаграждение право напроизводство продукции, торговлю товарами и предоставление услуг подторговой маркой франчайзера по заранее определенным законам и правиламведения бизнеса, которые устанавливает франчайзер, на срок и на условиях,определенныхдоговоромфранчайзинга1.Франчайзинг,историческисложившийся как метод распределения товаров и услуг в США прочнозакрепился в международных отношениях.

Всемирный франчайзинговыйфорум в Вашингтоне (15th Annual International Franchise Expo, 2008, June 2-4,Washington, DC) показал успешность развития франчайзинга в более чем 80отраслевых видах бизнеса в развитых и развивающихся странах мира2.Многие международные организации и правительственные агентстваизучают, обсуждают и публикуют отчеты или сообщения о франчайзинге –Международный институт по унификации частного права (УНИДРУА),Организация экономического сотрудничества и развития (ОЭСР), Всемирнаяорганизация интеллектуальной собственности (ВОИС), Международнаяорганизация труда (МОТ) и др. Так, Агентство международного развитияСША издает отчеты и организует конференции по развитию франчайзинга вВосточной Европе, Индии, Филиппинах и Южной Африке.

ПравительстваЧехии, Аргентины, Индонезии и Польши проявили интерес к использованиюфранчайзинга как средства для развития частного сектора экономики. Всеперечисленные международные организации и правительственные агентстваизучают экономическую ценность франчайзинга, его уникальный вклад в1Российская ассоциация франчайзинга. Путеводитель по франчайзингу в России. М.,2004. С.

7.2Колесников В.В. Построение франчайзингового бизнеса. Курс для правообладателей ипользователей франшиз. Спб.: Питер, 2008. С. 17.3развитие малого бизнеса, его многосторонность и связанные с ним новыеюридические проблемы.Франчайзинг функционирует во всем мире и является одним из главныхспособоврасширениямеждународногобизнеса.Около30%рынкафранчайзинговых технологий занимают крупные зарубежные компании3.Несмотря на широкую распространенность франчайзинга во всем мире,унифицированное международно-правовое регулирование отношений помеждународному франчайзингу по-прежнему отсутствует.

Международноерегулирование франчайзинговых отношений представлено рекомендациямиВсемирной организации интеллектуальной собственности, этическим иморальнымкодексами,франчайзинга.разработаннымиУНИДРУАразработаныМеждународнойРуководствоассоциациейкдоговораммеждународного мастер-франчайзинга (Guide to International Master FranchiseArrangements, 1998) и Модельный закон о раскрытии информации подоговору франчайзинга (The Model Franchise Disclosure Law, 2002.). ВОИСподготовлено Руководство ВОИС по франчайзингу (The WIPO Guide onFranchising, 1994). Международная торговая палата (МТП) разработалаТиповойконтрактмеждународногофранчайзинга(TheICCModelInternational Franchising Contract, 2000, публикация МТП № 557), входящийво «вненациональную» систему правовых норм lex mercatoria.

Правовоерегулирование франчайзинга, которое отразилось в законодательствеЕвропейского Союза и отдельных стран Европы, и тот доктринальный опыт,который накоплен по этому вопросу, несомненно, представляют интерес дляроссийских правоведов.Конструкция договора франчайзинга действует в рамках российскогодоговорного права, где франчайзинг отождествляется с коммерческойконцессией. Однако самый поверхностный анализ позволяет утверждать, что3Колесников В.В. Указ. соч.

С. 18.4понятие«коммерческая«франчайзинг».франчайзинга,концессия»Неясностиеговюридическойзначительносодержанииприроды,ужепонятияконструкциидоговоранедостаткивправовомрегулировании ставят серьезные барьеры на пути развития франчайзинга вРоссии, препятствует свободному заключению российскими компаниямидоговоров франчайзинга с зарубежными партнерами.Франчайзинг в России приходится базировать на комплексном договоре,опирающемся на ряд статей Гражданского кодекса РФ и законодательныхактов,т.е.на«обходных»правовыхсхемах.Всеэтозатрудняетиспользование франчайзинга в отечественной экономике.

Повышениеэффективности и развитие франчайзинга в России требует внесенияизменений в законодательство. Эти изменения должны быть нацелены на:• создание условий для реальной конкуренции франчайзинговых системс традиционно сложившимися механизмами реализации товаров;• обеспечениеудобстваприменениязаконодательныхактовдляучастников франчайзинговой системы;• создание прозрачности франчайзинговой системы и ее элементов.Такие изменения должны приблизить как законодательство, так итерминологию франчайзинга к мировой практике, что особенно важно длясоздания франчайзинговых систем с участием иностранного капитала. Врезультате у предпринимателей будет необходимый и достаточныйнормативный материал для заключения договоров.Цели и задачи исследования.В своем исследовании автор ставит следующие цели:1.

Провести комплексный правовой анализ специфики отношений,свойственных франчайзингу, анализ правового регулирования конструкциифранчайзинга в странах, где он получил наибольшее распространение(США, страны Европейского Союза), анализ его аналога в России – договоракоммерческой концессии.52.Разработатьнаэтойосноветеоретические положенияипредложения по совершенствованию национального законодательства.3.Провестирегулированияанализдоговорасуществующегофранчайзингамеждународно-правовогосцельюразработатьунифицированное определение международного договора франчайзинга.Чтобыдостичьпоставленныхцелей,раскрываетсясущностьфранчайзинговых отношений и правовой метод регулирования франчайзингазарубежом.Нафранчайзинговыхосновеизученияотношенийобщейанализируютсяюридическойправовыеприродыположенияофранчайзинге в России с тем, чтобы разъяснить их недостатки и внестипредложенияпосовершенствованиюиоптимизацииправовогорегулирования франчайзинга в России в соответствии с мировой практикой.Объект и предмет исследования.Объектомисследованияявляютсяправоваяконструкцияфранчайзинговых отношений, ее особенности и виды, а также методыправого регулирования франчайзинга в Соединенных Штатах Америки,Европейском Союзе и его отечественного аналога – договора коммерческойконцессии.

Исследуются общая правовая характеристика франчайзинга ивозникающие на его основе отношения, прослеживаются основные этапыстановления франчайзинга, состояние и тенденции развития его правовогорегулирования за рубежом. Объектом исследования также являются практиказаключения договора франчайзинга, правовой статус сторон, форма,существенные условия, обязанности сторон по договору, понятие договоракоммерческой концессии по российскому праву и его соотношение с«классическим» договором франчайзинга.Предметом исследования являются понятие и источники правовогорегулирование франчайзинга за рубежом и в России, характеристиканормативных актов о франчайзинге, представляющих собой американское,европейское и российское законодательство, судебная практика в области6франчайзинга, взаимоотношения между франчайзером и франчайзи приосуществлении франчайзинговой деятельности и ее правовое регулированиев отдельных странах мира.Методологическая основа исследования.

При подготовке даннойработы использовались общенаучные методы системного анализа, анализа иобобщениянаучных,нормативныхипрактическихматериалов,исторический, логический подходы. Центральное место в исследованиипредметазанялиюридическогоспециальныеанализаиюридическиеметодметоды:компаративногоформально-(сравнительного)правоведения.Теоретическая основа исследования.Впроцесседиссертационногоисследованияиспользоваласьсовокупность теоретических и практических приемов и принципов познанияизучаемойобластиправа,составляющихединыйкомплексисследовательских приемов.Общеметодологическуюосновуисследованиясоставляютобщиеметоды познания: методы системного и комплексного исследования,дедукции и индукции, анализа и синтеза, метод исторического исследования;специальные методы, применяемые в области правоведения: методытолкования права и сравнительного анализа, аналогии права и аналогиизакона.Теоретическаядостигаласьпутемипрактическаяиспользованиярезультативностьисследованиясравнительно-правовогометодатолкования правовых норм и метод комплексного анализа законодательства.При проведении исследования изучались теоретические и практическиеаспекты исследуемой проблемы, был привлечен широкий круг источников –законодательные и нормативные акты, научные труды, статьи ведущихотечественных и зарубежных специалистов в области франчайзинга,судебная и договорная практика.

Результаты научного анализа могут быть7использованыкоммерческимиорганизациямиииндивидуальнымипредпринимателями, осуществляющими свою деятельность на основедоговора франчайзинга.Следуетотметить,чтолитературныеинаучныеисточники,затрагивающие основные аспекты франчайзинга, опосредованного в Россиидоговором коммерческой концессии, – это в основном работы отечественныхавторов, которые дают анализ международного опыта, разъясняя спецификуи законодательное регулирование франчайзинга в развитых странах.Теоретическую основу диссертации составляют положения, изложенныев работах известных российских авторов – Брагинского М.И., ВитрянскогоВ.В., Евдокимовой В.Н., Балакиревой Н.М., Богуславского М.М., СухановаЕ.А., Довгань В.В., Землякова Д.Н., Макашева М.О., Ерошкина Т.Г.,Колесникова В.В., Зайдмана Ф.Ф., Землякова Д.Н., Макашева М.О., ТанинаЮ.В., Шахова М.С., Рыковой И.В., Сосны С.А., Васильевой Е.Н., РозенбергаР., Цират А.В., Вилковой Н.Г., Багдасарян А.Ф., Райникова А.С., ФилинойФ.Н., Черепановой Е.А., в работах зарубежных авторов – Дельтей Ж.,Мюррей Я., Майлера А.З., Мендельсона М., Льюиса Г.