Автореферат (Правовая квалификация деривативов), страница 9

Четвертый блок вопросов посвящен возможным правовым рискам при выпускеопционов. Среди таких рисков называются:1). риск отсутствия законодательного определения опциона и его основных признакови характеристик;2). риск неоднозначной трактовки различными государственными регулирующимиорганами понятия опциона, механизма его действия и применимого законодательства кнему;3). возможность неправильного толкования опциона и применения его в различныхотраслях права.(5).

Пятый блок вопросов касается регулирования опционов в зарубежномзаконодательстве. Так, например, в США ясно различается регулирование товарныхопционов и опционов на ценные бумаги. Закон США "О торговле ценными бумагами" 1934года41 предусматривает, что Комиссия по торговле товарными фьючерсами (КТТФ)обладает исключительными полномочиями по регулированию опционов на ценные бумаги.В разделе 2 Закона США "О ценных бумагах"42 1933 года при перечислении видов ценныхбумаг используется понятие "любой" (например, "любая акция", "любой опцион", "любойваррант".).

Поэтому исключены всякие споры о том, являются ли разные финансовыеинструменты с одним и тем же названием ценной бумагой в соответствии сзаконодательством или нет, поскольку достаточна лишь применимость общих признаковценных бумаг.Таким образом, представляется обоснованным одновременно с принятиемспециального закона, регулирующего рынок деривативов, внести в Федеральный закон "Орынке ценных бумаг" изменения и исключить из сферы его действия опцион.

При этомвозможно распространение действия законодательства о рынке ценных бумаг на опционноесвидетельство.Пятый параграф «Понятие и правовая природа сделок своп» освещает правовуюприроду сделок своп и состоит из трех основных блоков вопросов.41Закон США "О торговле ценными бумагами" 1934 года//Хрестоматия по истории государства и правазарубежных стран/ Под ред. Крашенинниковой Н.А.. М. 1999.42Закона США "О ценных бумагах" 1933 года //Хрестоматия по истории государства и права зарубежныхстран/ Под ред. Крашенинниковой Н.А..

М. 1999.26(1). Первый из них посвящен общим положениям. Своп - это соглашение между двумяконтрагентами об обмене в будущем платежами в соответствии с определенными вконтракте условиями. В строгом смысле слова, своп нельзя отнести непосредственно крынку ценных бумаг, т.к. в его основе не лежит какая – либо ценная бумага.Кроме того, контракт своп можно определить также как соглашение между сторонами,направленное на обмен денежными платежами, основанными на различных процентныхставках, биржевых котировках или ценах, исчисленных на основании денежной суммы,зафиксированной в договоре.Сделка своп направлена на хеджирование интересов сторон.

Однако существуетвозможность заключения договоров своп спекулянтами. Их привлечение на рынок можетспособствовать увеличению объема рынка и значительному повышению ликвидности.Сделки своп создают искусственные активы или обязательства, что, в частности,предоставляет хозяйствующим субъектам возможность трансформировать обязательство,выраженное в фиксированной ставке в одной валюте, в обязательство с плавающей ставкой втой же или в другой валюте. Иногда стороны заключают сделки своп в целях оптимизациифинансовых обязательств и перечисления платежей организации, обладающей льготнымналоговым статусом.К числу преимуществ сделок своп можно отнести и то, что они позволяют сократитьрасходы, связанные с привлечением кредита. Например, заемщик, имеющий преимущества вполучении кредита с уплатой процентов по фиксированной ставке, желает получить кредит,по которому проценты выплачиваются по плавающей ставке, но не имеет возможностиполучить такой кредит на выгодных для него условиях.

А второй заемщик имеетзначительные преимущества в привлечении денежных средств по договору, проценты покоторому выплачиваются по плавающей ставке, но желает получить кредит с уплатойпроцентов по фиксированной ставке. В таком случае стороны могут заключить между собойсделку своп, предусматривающую обмен платежами, исчисленными на основаниификсированной и плавающей ставок в отношении суммы кредита.(2). Второй блок вопросов посвящен видам свопов.1. Процентный своп состоит в обмене долгового обязательства с фиксированнойпроцентной ставкой на обязательство с плавающей ставкой.

Участвующие в свопе лицаобмениваются только процентными платежами, но не номиналами. Платежиосуществляются в единой валюте. В качестве плавающей ставки в свопах часто используютставку LIBOR (London Interban Offer Rate)43.Изначально цель создания процентного свопа состояла в том, чтобы воспользоватьсяарбитражными возможностями между рынком твердопроцентных облигаций икраткосрочным кредитным рынком, который характеризуется плавающей ставкой. Данныевозможности возникают в связи с различной оценкой кредитного риска заемщиков на этихрынках.2. Валютный своп представляет собой обмен номинала и фиксированных процентов водной валюте на номинал и фиксированный процент в другой валюте.3.

Своп активов состоит в обмене финансовыми активами с целью созданиясинтетического актива, который бы принес более высокую доходность.4. Еще одним видом является товарный своп. Его сущность сводится к обменуфиксированных платежей на плавающие, величина которых привязана к цене определенноготовара. Их построение аналогично процентному свопу, где фиксированные платежиобмениваются на плавающие.43LIBOR - это ставка межбанковского лондонского рынка по привлечению средств в евровалюте.275. Кроме того, финансовому рынку известны и другие виды свопов. В контрактестороны могут согласовать любой удобный им порядок обмена, в результате возникаютразличные модификации свопов:• базисный своп предполагает обмен суммами, которые рассчитываются на базеразличных плавающих процентных ставок, например, трехмесячной ставки LIBOR иставки по казначейским векселям;• амортизируемый своп предполагает уменьшение номинала во времени;• возрастающий своп предполагает рост номинала во времени;• отложенный, или форвардный, своп содержит условие о том, что стороны будутобмениваться процентными платежами, начиная с некоторой даты в будущем;• круговой своп предполагает обмен твердопроцентных платежей в одной валюте наплавающие платежи в другой валюте;• продлеваемый своп дает одной стороне право (опцион) на продление срока действиясвопа сверх установленного периода;• прекращаемый своп дает одной стороне опцион сократить срок действия свопа;• в индексном свопе суммы платежей привязываются к значениям индекса, например,индекса потребительских цен, индекса акций или облигаций;• в свопе с нулевым купоном твердопроцентные платежи возрастают по сложномупроценту в течение действия свопа, а уплата всей суммы осуществляется поокончании свопа.Также разновидностью свопа является опционный своп.

Он представляет собойопцион на своп, обычно европейский. Опционный своп колл дает право уплатитьфиксированную и получить плавающую ставку. Опцион пут дает право уплатитьплавающую и получить фиксированную ставку.(3). Третий блок вопросов посвящен регулированию контрактов своп в зарубежномзаконодательстве.Интересными представляются некоторые характерные особенности исполнения своповпо законодательству США.

Исполнение сторонами обязательств ведет к прекращениюконтракта. Существуют и другие возможности, позволяющие стороне прекратитьобязательства. На вторичном рынке свопов (secondary swap market) действуют три способа,позволяющие освободиться от ранее взятых обязательств:а) прекращение контракта по взаимному соглашению сторон (closeout). При этомконтрагенты договариваются об общей сумме платежа по договору;б) продажа свопа (swap sale). Продажа свопа предусматривает передачу прав иобязанностей (transfer) третьему лицу;в) заключение обратной сделки своп (reversal, mirror swap transaction). При заключенииобратной сделки одна из сторон заключает новый договор с противоположнымиобязательствами.Стороны могут предусмотреть в контракте положение, ограничивающее риск,вызванный значительным колебанием цен. Если платежи осуществляются до достиженияопределенной величины при повышении ставки, т. е.

при превышении ставки оговоренногопредела размер платежей не увеличивается, то говорят о кэп-свопе (cap-swap). И наоборот,стороны могут предусмотреть, что при понижении ставки платежи осуществляются доопределенного предела: если ставка опустится ниже определенного уровня, то размерплатежей будет определяться фиксированной величиной. Это будет флор-своп (floor-swap).Коллар-своп (collar-swap) представляет собой комбинацию кэп-свопа и флор-свопа44.44Существует и другое понимание коллар-свопа: платежи по договору не производятся, если ставка непревышает определенного минимального и максимального порога. Если же происходит уменьшение или28От сделок своп следует отличать своп в сфере охраны окружающей природной среды(debt-for-nature swap).