diplom (Общество с ограниченной ответственностью, создание и его реорганизация), страница 13

Вступление нового ГК РМ существенно реформирует все без исключения основные институты гражданского права, в том числе и такой подинститут юридических лиц, как - общество с ограниченной ответственностью.

Исходя из анализа действующего законодательства и ГК РМ, касающегося ООО, можно видеть, что в целом правила, в особенности нового ГК РМ, учитывают передовой зарубежный опыт, так и реалии отечественного оборота. Справедливости ради, следует отметить, о невозможности быстрого создания развитого рынка, однако новейшее законодательство, прежде всего ГК РМ, в должной мере учитывает эти потребности

В работе синтезированы историко-экономические предпосылки возникновения общества с ограниченной ответственности, его зарождение, основные положения об обществе, особенности его создания и реорганизации, определяющие положение ООО в ряду других хозяйственных товариществ и обществ. Уделено внимание особенностям учредителей (участников), процедуры создания, учредительных документов, формирования уставного капитала, правосубъектности общества, порядка и способам реорганизации общества, а также были рассмотрены нововведения ГК РМ, касающиеся регулирования ООО, ранее неизвестные отечественной правовой системе.

Общество с ограниченной ответственностью, как одна из организационно-правовых форм предпринимательства, является неотъемлимым атрибутом развитого имущественного оборота. Объяснимо, что новый ГК РМ уделил ему столь значительное внимание.

При написании работы, в ходе изучения действующего законодательства, юридической литературы и нового ГК РМ были выявлены некоторые недостатки как в действующем законодательстве, так и недостатки и несоответствия нового ГК РМ, требующие устранения или уточнения со стороны законодателя

 Следует исключить последнее предложение п.11 Положения 500 "Сделки, совершённые от имени общества до момента регистрации, признаются действительными только после их одобрения впоследствии уполномоченными на то участниками или соответствующим органом управления", т.к. оно противоречит гражданскому правопорядку(обязательство не создаёт обязанностей для лиц не участвующих в нём в качестве сторон), а также ст.213 действующего гражданского кодекса и ст.568 ГК РМ, т.к. принятие долга обществом от должника, вследствие одобрения сделки, установленным соглашением, между учредителями (должником) и третьим лицом (кредитором), обретает силу лишь вследствие выражения согласия кредитором, а не как не обществом.(более подробно стр.14-15)

 Следует привести в соответствие п.74 и п.83 в соответствие со ст.113 и ст.154 ГК РМ, устанавливающие новый порядок, сроки, основания, случаи и последствия исключения. (более подробно стр.22, стр.25)

 Следует привести в соответствие п.103 Положения 500 со ст.148 ГК РМ, устанавливающего обязанность образовать резервный капитал общества в размере 10%.(в отличии от Положения 500 - 15%), (более подробно стр.29)

 Следует привести в соответствие п.73 Положения 500 со ст.112 п.3 и п.4 ГК РМ, устанавливающего срок для внесения невнесённой части вклада участниками не год, как это предусмотрено в Положении, а пол года со дня регистрации, а единственный участник общества вносит вклад в полном объёме до момента регистрации.( более подробно стр.30)

 п.31 Положения 500 следует привести в соответствие с п.91 Положения 500, согласно которому, принятие решения о реорганизации и ликвидации, в случае если участников общества менее трёх, принимается по взаимной договорённости, при условии если они располагают равным паем.(более подробно стр.32)

 Следует привести в соответствие п.9 Положения 500 со ст.107 ГК РМ, устанавливающего обязательность нотариального удостоверения учредительных документов. (более подробно стр.36)

 Следует привести в соответствие ст.114 п.6 ГК РМ со ст. 106 п.4 ГК РМ, устанавливающего обязательность независимой оценки (аудиту) неденежного вклада, вносимого в уставный фонд общества. (более подробно стр.39)

 Следует привести в соответствие п.70 Положения 500 со ст.62 п.2 ГК РМ, который предлагает отказаться от составления декларации об учреждении общества, в случае если оно учреждается одним учредителем.( более подробно стр.42-43)

 Следует привести в соответствие п.70(3), п.72(2) Положения 500 со ст.108 п.1 (с) ГК РМ, устанавливающего только предмет деятельности.(более подробно стр.42-43)

 Следует привести в соответствие п.83 Положения 500 со ст.154 п.2 ГК РМ, согласно которой участник исключается из состава общества только на основании судебного решения. Таким образом, следует исключить из данного пункта подпункт 5), с момента вступления в силу нового ГК РМ.(более подробно стр.58)

 Следует привести в соответствие ст.32 п.3 закона "о предпринимательстве и предприятиях ст.69 п.3 ГК РМ, которая ограничивает круг субъектов принимающих решение о принудительной реорганизации предприятия (уполномоченный орган публичной власти или суд), установив за судом исключительную компетенцию принятия такого рода решения, (более подробно стр.63-64)

 Следует привести в соответствие ст.33 п.1 закона " о предпринимательстве и предприятиях" со ст.72 п.1 ГК РМ, которая сокращает срок письменного уведомления кредиторов до 15 дней и устанавливает обязательность опубликования объявления о реорганизации в "Официальном Мониторе Республики Молдова" в двух выпусках, следующих друг за другом. (более подробно стр.64)

 Следует привести в соответствие п.3 ст.33 закона " о предпринимательстве и предприятиях" со ст.72 п.4 ГК РМ, которая предусматривает, что если передаточный акт и разделительный баланс не дают возможность определить правопреемника, юридические лица, участвующие в реорганизации, несут солидарную ответственность по обязательствам возникшим до их реорганизации (более подробно стр.64-65)

 Следует внести дополнение п.4 ст.73 ГК РМ предусматривающий что, в случаях, установленных законом, объединения юридических лиц только путём слияния может быть обусловлено получением разрешения компетентного государственного органа, что является явной ошибкой и требует внесения дополнения в данную норму после слов слияния: "и присоединения" либо исключения из данного пункта слов: "путём слияния" .(более подробно стр.66)

 Следует привести в соответствие п.91 Положения 500 со ст.75 п.2 ГК РМ, согласно которому решение о слиянии принимается 2/3 общего числа голосов участников, если учредительным документом не предусмотрено большее количество голосов.(стр.68)

 Следует привести в соответствие ст.20-22 закона"о государственной регистрации предприятий и организаций" со ст.76 и ст.82 ГК РМ предусматривающие несколько иной порядок регистрации объединения и дробления, чем это предусмотрено данными статьями действующего закона.(более подробно стр.69-70 и стр.73)

 Следует привести в соответствие ст.32 п.3 закона "о предпринимательстве и предприятиях", со ст.69 п.3 ГК РМ, устанавливающее в случаях, установленных законом, реорганизация юридического лица путём разделения и выделения осуществляется на основании судебного решения.(более подробно стр.71-72)

 Следует внести изменения в закон "о защите конкуренции", которые бы корреспондировали со ст.69 п.3 ГК РМ, а именно исключить из закона обязательность выполнения данного решения и установить обязательность для Национального Агентства по защите конкуренции инициирования судебного разбирательства при выявлении вышеупомянутых фактов.(более подробно стр.71-72)

 В п.2 ст.84 ГК РМ допущена ошибка. требующая исправления, заключающаяся в том что при дроблении права и обязанности либо их часть переходят на основании разделительного баланса, а не передаточного акта, согласно ст.70 ГК РМ. Так в данной норме следует заменить словосочетание "по передаточному акту" на "по разделительному балансу".(более подробно стр.74)

При написании работы были представлены и предложения по дополнению и изменению норм в ГК РМ и действующем законодательстве

1. Думается, было бы целесообразным установления диспозитивного дополнения к п.31 и к п.91 Положения 500 следующего содержания "если большее число голосов не предусмотрено учредительным документом". (более подробно стр.32)

2. Предлагаю дополнить п.2 ст.62 ГК РМ следующим содержанием: "В случае если участников юридического лица становится более одного между ними должен быть заключён учредительный договор.".(более подробно стр.37)

3. Думается было бы уместным правовое регулирование случая, когда в уставный капитал общества в качестве вклада вносится - функционирующее предприятие, как единый имущественный комплекс либо часть имущества предприятия, которая позволяет обществу обеспечить непрерывность функционирования предприятия. (стр.40)

4. Предлагаю исключить из п. 72 Положения 500 подпункт 5)

На мой взгляд, не обязательно устанавливать в уставе общества в качестве обязательного положения - взаимные обязательства участников по выполнению дополнительных услуг. Данное требование не целесообразно признавать обязательным, т.к. такие обязательства, если они есть, должны содержатся в учредительном договоре, и в новом ГК РМ ст.108 это требование отсутствует в качестве обязательного.(более подробно стр.43)

1. Предлагаю отказаться от обязательного указания в учредительном документе предмета деятельности, срока цели и сферы деятельности, т.е. исключить из п.70 3) Положения 500, из п.72 2) Положения 500 и из ст.108 ГК РМ (1) с) ГК РМ, на основании статьи 10 п. 1 закона “о предпринимательстве и предприятиях”, ст. 60 п.2. ГК РМ, согласно которым, юридическое лицо, преследующее цель извлечение прибыли, в праве осуществлять любую не запрещённую законом деятельность, в том числе и не предусмотренную учредительным документами. Что касается предмета деятельности, то раз предприятие облекается в организационно-правовую форму ООО или товарищества, то согласно ст.106 оно признаётся коммерческой организацией, т.е. её главная цель, предмет деятельности заключается в извлечении прибыли, занимаясь любыми видами деятельности, предоставляемые ей её правоспособностью, помимо тех которые запрещены законом. А что касается сроков, то на основании ст.65 ГК РМ и п.10 Положения 500, если в учредительном документе не установлен срок деятельности общества, оно считается учреждённым на неопределённый срок. Также согласно ст.110 общество не может быть признано недействительным, в случае не указания срока деятельности общества. (более подробно стр.42 стр.43, а также §2.4)

2. На мой взгляд следует расширить п.2 ст.79 ГК РМ путём введения дополнения следующего содержания "и/или существующим юридическим лицам. Таким образом реорганизация путём разделения охватит весь круг отношений возникающих или могущих возникнуть в практике, а также устранит коллизии и "белые пятна" в регулировании данных отношений.(более подробно стр.71)

3. Согласно ст.79 п.3 ГК РМ, следствием выделения является отделение части имущества общества, не прекращающего своё существование, и передача его одному или нескольким существующим или вновь возникшим предприятиям, с правами юридического лица.

На мой взгляд, дабы устранить курьёзные ситуации и нарушения закона, а также расширить круг регулируемых отношений, следует изменить в п.3 ст.79 ГК РМ слова "или" на "и/или".( более подробно стр.73)

1. В связи с тем, что при выделении юридическое лицо продолжает существовать, следовало бы внести в ст.22 d) закона "о государственной регистрации предприятий и организаций" дополнение следующего содержания"(за исключением случая реорганизации общества путём выделения)" (более подробно стр.66)

2. В связи с тем, что при выделении юридическое лицо продолжает существовать, следовало бы внести в ст.22 f) закона "о государственной регистрации предприятий и организаций" дополнение следующего содержания"(за исключением случая реорганизации общества путём выделения)" (более подробно стр.66)

3. Уместным было бы, на мой взгляд, преобразовать п.91 Положения 500, путём добавления диспозитивной части "если большее количество голосов не установлено учредительным документами", что соответствует духу диспозитивности гражданско-правового регулирования данных правоотношений. (более подробно стр.59)-

4. Так последнее предложение п.93 Положения 500 можно было бы изложить следующим образом "Результаты голосования, принятое решение и дата его принятия доводятся до сведения пайщиков, в условленной форме утверждённой уставом, не позднее 8 дней со дня получения последнего голоса.".(более подробно стр.59)

5. Учредительные документы должны быть открытыми для учредителей (участников), ревизора(аудитора) общества, в том числе и для других заинтересованных лиц, круг которых должен определяться законодательством. К сожалению, регламентирование данного вопроса не нашло своё место, как в действующем законодательстве, так и в новом ГК РМ.(стр.45)

Всё это говорит о необходимости принятия отдельного закона "об обществах с ограниченной ответственностью", как это давно имеет место в западных государствах с рыночной экономикой, тем более что сам ГК РМ, например, в ст.147 прямо указывает на это.

Список нормативно-правовых актов и судебной практики

1. Закон Молдавской ССР "Гражданский кодекс Республики Молдова" от 26 декабря 1964г. действующий с 1 июля 1965г.с внесенными изменениями и дополнениями

2. Закон Республики Молдова N 1187-XIV " о внесении изменений и дополнений " от 27.07.2000

3. Закон РМ" о предпринимательстве и предприятиях" N 845-XII от 3 января 1992 опубл. в Монитор N2/33 от 28 февраля 1994г.(с изменениями и дополнениями)

4. Закон Республики Молдова "Гражданский Кодекс" N 1107-XV от 6 июня 2002 опубл. "Официальный монитор Республики Молдова" N 82-86/661 от 22 июня 2002г.

5. Закон Республики Молдова "о лицензировании отдельных видов деятельности" N 451-XV от 30 июля 2001г. опубл."Официальный монитор Республики Молдова " N108-109 от 6 сентября 2001г.

6. Закон РМ 1265-XIV о государственной регистрации предприятий и организаций от 05 октября 2000 года. опубл. в "Официальном Мониторе" N31-34 от 22 марта 2001г.

7. Закон РМ N 1103-XIV о защите конкуренции от 30 июля 2000 года., опубл. в "Официальном Мониторе" N166-168 от 31 декабря 2000г.

8. Закон Республики Молдова "о товарных биржах" N1117 от 26 февраля 1997 ( с изменениями и дополнениями)

9. Закон Республики Молдова "о страховании" N1508-XII от 15 июня 1993 ( с изменениями и дополнениями)

10. Закон Республики Молдова "об аудиторской деятельности" N729-XIII от 15 февраля1996( с изменениями и дополнениями)

11. Постановление Правительства "Положение о хозяйственных обществах в Республике Молдова" N500 от 10 сентября 1991г. не опубл. (с изменениями и дополнениями)

12. Постановление Правительства Республики Молдова "о регулировании отдельных видов деятельности в Республике Молдова" N 110 от 2 февраля 1998г.

13. Постановления Правительства РМ N859 от 13 августа 1998г. " о регулировании отдельных видов деятельности в Республике Молдова"

14. Закон Республики Молдова N443 "о государственной службе" от 4 мая 1995г. опубл. "Официальном Мониторе Республики Молдова" N61/681 от 02.11.1995г.

1. Постановление Конституционного Суда N5 от 4 февраля 1999г. "о контроле конституционности Постановления Правительства РМ N859 от 13 августа 1998г. " о регулировании отдельных видов деятельности в Республике Молдова"" опубл."Монитор Офичиал" N 19-21/9 от 25.02.1999

2. Постановление Пленума Высшей Судебной Палаты Республики Молдова N4-2r/a-39/2000 от 23.10.2000

3. Постановление Пленума Высшей Судебной палаты Республики Молдова N 4-2r/a-54/2001 от 01.10.2001 опубл. "Бюллетень Высшей Судебной палаты Республики Молдова" N6 2002г. Стр.27

4. Постановление Президиума Верховного Суда Республики Молдова N4c-112/96 от 1 февраля 1996г. Опубл. "Бюллетень Высшей Судебной Палаты Республики Молдова" 1996г. N9, стр.20

Библиография

1. Т.В. Кашанина, А.В. Кашанин "Основы российского права", М. 2000г. Изд-во "Норма"

2. Юридические лицаправовое положение, порядок создания, учредительные и внутренние документы/М.Ю. Тихомиров, М.2000

3) Е. Суханов "Проблемы развития законодательства о коммерческих организациях"/ "Хозяйство и право" N 5 2002г.