diplom (Общество с ограниченной ответственностью, создание и его реорганизация)

Министерство Просвещения Республики Молдова

Молдавский Государственный Университет

Кафедра предпринимательского права

Юридический факультет

ДИПЛОМНАЯ РАБОТА

“Общество с ограниченной ответственностью,

его создание и реорганизация”

Научный руководитель Выполнил

зав. кафедрой студент V курса

предпринимательского группы 414,

права, доктор права очного отделения

Волчинский В.К. Бараган Сергей.

Кишинёв 2003

План

Введение..................................................................................1

Глава I Общие положения об обществе

с ограниченной ответственностью

§1.1 Генезис и историко-экономические

предпосылки возникновения ООО..................................4

§1.2 Понятие и характерные черты ООО...............................12

§1.3 Основные признаки и особенности ООО......................16

Глава II Создание общества с ограниченной ответственностью

§2.1 Учреждение ООО, учредители (участники)

общества.......................................................................34

§2.2 Учредительные документы ООО.....................................41

§2.3 Регистрация ООО................................................................46

§2.4 Правосубъектность и органы управления ООО.........50

Глава III Общая характеристика реорганизации общества с ограниченной ответственностью...61

§3.1 Объединение (слияние и присоединение) ООО..........67

§3.2 Дробление (разделение и выделение) ООО..................71

§3.3 Преобразование....................................................................75

Заключение .................................................................................77

Список нормативно-правовых актов и

судебной практики........................................................................83

Библиография................................................................................85

Введение

Переход к рыночной организации хозяйства Республики Молдова потребовал установления (точнее говоря, возрождения) свойственных ей организационно-правовых форм. Прежде всего это связано с появлением хозяйственных обществ, к коем относится и общество с ограниченной ответственностью, которые становятся основными профессиональными участниками имущественного оборота, постепенно вытесняя из него ранее господствовавшие государственные предприятия - не собственники (поскольку такая фигура никак не соответствует требованиям нормального рыночного хозяйства). Эти обстоятельства повлекли резкие изменения законодательства о юридических лицах, в том числе хозяйственных обществ, и его бурное развитие в сравнении с раннее действовавшим правопорядком.

Закреплённые правила нынешнего законодательства, а тем более нового Гражданского кодекса, который пока ещё не вступил в силу, нуждаются в изучении и осмыслении, ибо отвергают многие укоренившиеся в прежнем правопорядке стереотипы, не отвечающие нынешним реалиям, но всё ещё сохраняющиеся в правосознании. Именно они в значительной мере порождают многие вопросы, на которые ищет ответ современная хозяйственная практика (хотя нельзя не признать, что известную почву для этого иногда создают неточности в действующем законодательстве). Между тем во многих случаях недоразумения и вопросы вызваны непониманием существа организационно-правовой формы юридического лица (в том числе, общества с ограниченной ответственностью), либо желанием каким-то образом обойти установленные законодательством ограничения.

Общество с ограниченной ответственностью является одной из самых распространённых организационно-правовых форм юридического лица. Общество с ограниченной ответственностью возникло как переходная форма между товариществом и акционерным обществом, при этом оно заимствовало некоторые их признаки. Экономической основой деятельности общества с ограниченной ответственностью является включение в гражданский оборот капитала небольшой группы лиц или части капитала одного лица, при ограничении предпринимательского риска участников (учредителей) и при возможности лично осуществлять и контролировать его деятельность.

Эта организационно-правовая форма предпринимательства широко используется практически во всех государствах - товарищество с ограниченной ответственностью в Германии и Франции, частная компания в Великобритании и закрытая корпорация в США. Их популярность в коммерческом обороте иностранных государств определяется тем, что в них может участвовать ограниченное число лиц, а ответственность участника по долгам общества с ограниченной ответственностью определяется суммой его доли (вклада).

Эти же обстоятельства выявили преимущества общества с ограниченной ответственностью для создающих его лиц в Республике Молдова возможность участника принимать непосредственное участие в предпринимательской деятельности общества с ограниченной ответственностью ограниченный количественный состав и возможность контролировать изменения в составе участников отсутствие ответственности по обязательствам общества с ограниченной ответственностью (как общее правило) и риск, ограниченный пределами принятой на себя доли участия в капитале.

На данный момент это вторая, после индивидуальных предприятий, по распространённости (около 35%) организационно-правовых форм коммерческой деятельности в Республике Молдова. На 1 сентября 2002 года действовало 36 703 общества с ограниченной ответственностью, что на 9,3% больше по отношению к 2001 году, и их количество постоянно растёт.

Для Республики Молдова практика предпринимательской деятельности это явление новое, общество с ограниченной ответственностью как одна из основных организационно-правовых форм осуществления такой деятельности, получило своё регламентирование лишь в 1991 в Постановлении Правительства Республики Молдова N500 "Положение о хозяйственных обществах в Республике Молдова" (причем не опубликованном), после чего было создано множество обществ с ограниченной ответственностью.

Исходя из этих соображений в работе освещены следующие вопросы

1. Генезис и историко-экономические предпосылки возникновения общества с ограниченной ответственностью

2. Понятие "общество с ограниченной ответственностью" и его правовое регулирование

3. Основные признаки и особенности общества с ограниченной ответственностью

4. Порядок учреждения общества с ограниченной ответственностью, учредители(участники) общества

5. Учредительные документы

6. Порядок регистрации общества с ограниченной ответственностью

7. Правосубъектность общества с ограниченной ответственностью

8. Общая характеристика реорганизации (объединения, дробления и преобразования) общества с ограниченной ответственностью

9. Порядок регистрации реорганизации (объединения, дробления и преобразования) общества с ограниченной ответственностью

10. Сравнительный анализ регулирования обществ с ограниченной ответственностью действующим законодательством и новым Гражданским Кодексом.

Основной целью работы является проведение правового анализа регламентирования правового статуса обществ с ограниченной ответственностью, их создания и реорганизация, новым Гражданским Кодексом Республики Молдова от 6 июня 2002 года, не вступившим ещё в силу, и корреспондирующим ему действующим законодательством, а также выявление расхождений и неточностей регламентирования, требующих устранения до/или одновременно со вступлением в силу нового Гражданского Кодекса, а также предложение дополнений, изменений и рекомендаций для их устранения в будущем законодательстве Республики Молдова.

При написании работы использовались как основные действующие нормативные акты, регулирующие деятельность общества с ограниченной ответственностью - действующий Гражданский кодекс Республики Молдова от 26 декабря 1964 г., закон "о предпринимательстве и предприятиях", Постановление Правительства "Положение о хозяйственных обществах в Республике Молдова", так и Гражданский Кодекс от 6 июня 2002 г.. Но, естественно, написание работы было не возможно без исследования правовых актов, хотя прямо не касающихся обществ с ограниченной ответственностью, но регулирующие некоторые стороны их деятельности, а также судебной практики.

Кроме этого использовалась методическая, учебная и другая юридическая литература, в том числе некоторые отечественные (в связи с их скудностью), в которой рассматривается правовое положение обществ с ограниченной ответственностью.

В заключении содержатся выводы по теории работы, предложения по ликвидации противоречий в действующем и новом законодательстве и его совершенствованию.

ГЛАВА I: ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ ОБ ОБЩЕСТВАХ

С ОГРАНИЧЕНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ.

& 1.1 Генезис и историко-экономические предпосылки возникновения общества с ограниченной ответственностью.

Издревле в имущественных отношениях участвовали наряду с физическими лицами и некоторые объединения их, определенным образом организованные и располагавшие известными имущественными средствами.

Развитый товарно-денежный оборот ставит перед людьми несколько проблем:¹

1. Как быть в случае необходимости совершения крупных сделок, если капитала каждого отдельного участника для этого недостаточно, но они желают объединить свои усилия?

2. Как оформлять сделки, совершаемые от имени всех лиц сложивших капитал?

3. Как можно уменьшить риск имущественной ответственности при совершении сделок подобного рода?

Первыми эти проблемы попытались разрешить древние римляне, сообразив, что некоторой совокупности имущества можно даровать самостоятельную жизнь, представив ее в виде отдельного лица, участника имущественного оборота. Сама же конструкция самостоятельного лица позволяет сконцентрировать значительный капитал в одних руках, сделать более простым и удобным деловой оборот, а также уменьшить ответственность тех лиц, которые реально стоят за спиной юридического лица, т.е. тех, кто участвует в нем своим имуществом.²

Существует несколько точек зрения по вопросу о том, когда появились первые корпорации.

Согласно одной из них наиболее распространенной, корпорации возникли сравнительно недавно в XIV- XVII в.в. и причиной тому явились экономические перемены: развития торговли, морского дела и др.

Сторонники другой точки зрения утверждают, что истоки развития корпорации надо искать в Древнем Риме: граждане сумевшие создать государственный строй, примирившийся с индивидуальной свободой, должны были быть способны к созданию ассоциаций. В частности в подтверждение данного мнения указывается, что источником возникновения компаний являлась система правительственных займов в связи с отдачей сбора косвенных налогов на откуп товариществам с определенной внутренней организацией.³

Еще в древнейшие времена в Риме существовали частные корпорации: союзы с религиозными целями (sodalitates, collegia sodalicia), профессиональные союзы ремесленников (fabrorum, pistorum). По свидетельству Гая закону XII таблиц даже предоставили союзам с религиозными целями право выбирать для себя уставы, лишь бы они не противоречили закону. Много новых корпораций являются в период республики: таковы collegia appavitorum, т.е. корпорации служителей при магистратах, различные объединения взаимопомощи, в частности похоронные корпорации, collegia funevaticia; таковы collegia publicanorum, игравшие немалую роль в хозяйственной и политической жизни Рима: объединения предпринимателей бравших на откуп (сноска) государственные доходы, управлявших по договорам с государством государственными имениями, производивших для государства крупные строительные работы и др.⁴

Понятно, что все эти объединения обладали имущественными средствами, а collegia publicanorum - средствами весьма крупными. Понятно что им приходилось вступать в договорные отношения с третьими лицами и что действовали они в своей внутренней жизни и в отношениях с третьими лицами по некоторым определенным правилам.⁵

Существует и точка зрения что первые прообразы корпораций зародились даже в Греции. Ведь в Греции было достаточно хорошо развито морское сообщение, и греки в своей колонизаторской политики вероятно уже обращались и этой форме коллективного сотрудничества. Точных данных история не дает.⁶

Однако скорее всего компании появились в Риме. По мере распространения римского государства на всю Италию и на Восток стали быстро перекраиваться старые патриархальные отношения, при которых римский гражданин вместе со своими рабами обрабатывает поле. В руках отдельных римлян сосредотачивались относительно большие богатства и большие объемы торгового оборота. Но эти богатства наживались в значительной мере благодаря духу предпринимательской инициативы, охватившему все общество. Не случайно Рим считается колыбелью частного права.⁷

Конечно ассоциации, состоящие из изолированных индивидов, наверно не отличались высокой степенью сотрудничества, и тем не менее корпорацию уже можно было отделить от простой совокупности нескольких лиц. Для осуществления обычных предпринимательских действий, по-видимому, было бы достаточно и капитала одного человека, но если риск был большой или для его покрытия не хватало собственного капитала, то заключались личные соглашения с одним или несколькими столь же богатыми гражданами. Поэтому типичной формой товарищества были личные общества. Кроме того существовали цеховые союзы лиц, промысловые товарищества.⁸

Создания понятия юридического лица нередко относят к числу важнейших заслуг римского частного права. Не следует, однако, преувеличивать ни разработанности этого понятия в римском праве, ни значения юридических лиц в экономической жизни Рима. Даже времена наибольшего расцвета римского народного хозяйства, во времена наиболее оживленной международной торговли юридические лица значительной роли не играли. Хозяйство, имевшее в основном натуральный характер, еще не вызвало необходимости в прочных и длительных объединениях отдельных хозяев. Не было в римском праве и термина "юридическое лицо". Тем не менее, нельзя не признать, что основная мысль о юридическом лице, как приёма юридической техники для введения в оборот имущественной массы, так или иначе обособленной от имущества физических лиц, была выражена в римском праве отчетливо.⁹

В древнем мире корпорации существовали в зачаточном состоянии и если сравнивать их с современными акционерными обществами, с обществами с ограниченной ответственностью или даже с товариществами, мы не найдем в них всех признаков корпораций: признаки того или иного социального явления накапливаются постепенно, и нет ничего удивительного в том что прообразы коллективных субъектов не отвечают всем требованием современных хозяйственных товариществ и обществ.

Во время падения Римской Империи эти ассоциации потеряли свое первоначальное значения, но деловые традиции могли быть сохранены и переданы народам, водворившимся на останках Римской Империи.

Общепризнанным считается мнение, что истоком корпорации является торговые гильдии, которые возникли для организации совместных путешествий в отдельные страны с торговыми целями, т. к. такие путешествия были сопряжены с серьезными опасностями. Ассоциации в средние века еще не ставили себе своей целью – ведение за общий счет совместного дела, а всего лишь стремились к тому, чтобы добиться покровительства, защиты тех предприятий, которые осуществлялись отдельными участниками. Торговые гильдии в средние века конечно не являлись целостными хозяйственными единицами, поскольку им была присуща солидарная ответственность участников, основанная на общих условиях совместной деятельности. Торговые гильдии отвечали за долги каждого из своих членов подобно тому как лица одной национальности отвечают друг за друга на чужбине.¹⁰

С развитием экономики, появлением средств производства и в частности морского дела развиваются и юридические формы. Возникают морские товарищества. Их капиталистический характер сразу бросается в глаза: личные отношения в этих товариществах отодвигаются на задний план, преобладают отношения по поводу капитала. Цель морского товарищества это перевозка товаров. Лицо, задумавшее построить корабль называется патроном. Патрон объявляет размеры корабля и размеры пая. Обычно паи равны между собой. Расходы признаются общими. Устанавливаются дополнительные платежи, как-то: платежи на ремонт корабля, покупку снаряжения в дальнее плавание, на увеличение размеров корабля. Как видим принципы корпорации достигают здесь значительного развития, но ограниченная ответственность ее участников еще не находит применения.¹¹