diplom (Общество с ограниченной ответственностью, создание и его реорганизация), страница 12

После регистрации объединения принимающее юридическое лицо или вновь возникшее юридическое лицо включает в свой баланс активы и пассивы присоединённого юридического лица или юридических лиц, объединившихся путём слияния, а имущество, подлежащее регистрации, регистрируется как имущество принимающего юридического лица или вновь возникшего юридического лица(ст.78 ГК РМ).

§ 3.2 Дробление (разделение и выделение)

Действующее законодательство не предусматривает каких-либо чётких правил относительно реорганизации юридического лица, в том числе и ООО, путём дробления (разделения или выделения). Новый же ГК РМ в ст. 79-84 устанавливает некоторые правила относящиеся к реорганизации такого вида.

Дробление юридического лица, в том числе и ООО, осуществляется путём разделения или выделения(ст.79 п.1 ГК РМ).

Согласно п.2 ст.79 ГК РМ и действующему законодательству, следствием разделения является прекращение существования общества и переход его прав и обязанностей к двум и более вновь возникшим предприятиям, с правами юридического лица.

Таким образом, при разделении общества оно прекращает своё существование, а его место в гражданском обороте занимают вновь созданные юридические лица.

На мой взгляд следует расширить данную норму(п.2 ст.79 ГК РМ) путём введения дополнения следующего содержания "и/или существующим юридическим лицам. Таким образом реорганизация путём разделения охватит весь круг отношений возникающих или могущих возникнуть в практике, а также устранит коллизии и "белые пятна" в регулировании данных отношений.

Согласно п.3 ст.79 ГК РМ и действующему законодательству, следствием выделения является отделение части имущества общества, не прекращающего своё существование, и передача его одному или нескольким существующим или вновь возникшим предприятиям, с правами юридического лица.

На мой взгляд, дабы устранить курьёзные ситуации и нарушения закона, а также расширить круг регулируемых отношений, следует в данной норме изменить "или" на "и/или".

Таким образом, при реорганизации общества путём выделения, общество не прекращает своё существование, а лишь передаёт часть имущества одному или нескольким существующим или вновь возникшим предприятиям, с правами юридического лица.

Как разделение, так и выделение общества происходит на добровольных началах, по решению Общего собрания. Для принятия такого решения согласно п.91 Положения 500 требуется большинство голосов пайщиков, при кворуме не менее 3/4 пайщиков, а в случае если пайщиков менее трёх и они располагают равными паями - по взаимной договорённости.

Но возможна и принудительная реорганизация общества путём разделения или выделения, по решению уполномоченных на то органов или по решению суда, в предусмотренных законом случаях (ст.32 п.3 закона "о предпринимательстве и предприятиях), а по новому ГК РМ (ст.69 п.3) - только на основании судебного решения, в связи с чем следует привести в данное положение со ст.69 п.3 ГК РМ.

Например, ст.19 закона "о защите конкуренции" предусматривает возможность принудительного разделения или выделения общества по решению Национального Агентства по защите конкуренции, в случае если общество занимает доминирующее положение на рынке и совершило два и более нарушений данного закона. Такое разделение или выделение происходит на основе предоставления самостоятельности структурным подразделениям, которые выводятся из состава общества со статусом юридического лица, при условии, что это приведёт к развитию конкуренции.

До вступления в силу нового ГК РМ, следует внести изменения в данный закон, которые бы корреспондировали со ст.69 п.3 ГК РМ, а именно исключить из закона обязательность выполнения данного решения и установить обязательность для Национального Агентства по защите конкуренции инициирования судебного разбирательства при выявлении вышеупомянутых фактов.

При реорганизации общества путём выделения или разделения в соответствии со ст.80 ГК РМ Правление общества должно разработать письменный проект дробления общества, который должен содержать

а) Форму(вид) дробления

б) Наименование и место нахождение раздробляемого общества

в) Наименование и место нахождение предприятий, с правами юридического лица, которые создаются вследствие дробления или которым передаётся часть имущества

г) Часть имущества, которая передаётся

д) Число участников, которые переходят к создаваемому предприятию, с правами юридического лица

е) Стоимостное соотношение долей

ж) Порядок и сроки передачи долей раздробляемого общества и получения долей создаваемых или существующих предприятий, с правами юридического лица, дату с которой эти доли дают право на дивиденды

з) Дату составления разделительного баланса

и) Последствия дробления для работников.

К проекту дробления общества прилагается в случае создания предприятия, с правами юридического лица, и проект учредительного документа.

Проект дробления в соответствии со ст.81 ГК РМ утверждается на общем собрании участников 2/3 общего числа голосов, если учредительным документом не предусмотрено большее число голосов.

Учредительные документы вновь создаваемого предприятия, с правами юридического лица, согласно ст.81 п.2 ГК РМ утверждаются большинством голосов участников общества от общего числа участников общества. Также большинством голосов участников общества, на Общем собрании назначается исполнительный орган вновь создаваемого предприятия, с правами юридического лица.

Участник ООО не согласный с решением о разделении общества, вправе выйти из него и получить принадлежащую ему долю имущества общества, согласно п.34 Положения 500.

Новый ГК РМ в ст.82 предусматривает несколько иной порядок регистрации дробления, чем это предусмотрено действующим законом "о государственной регистрации предприятий и организаций".¹⁰⁰

По истечению трёх месяцев со дня последнего опубликования объявления о дроблении, Правление раздробляемого общества подаёт одно заявление о регистрации дробления в территориальное отделение Регистрационной Палаты, в котором оно зарегистрировано, и другое - в территориальное отделение Регистрационной Палаты, в котором подлежит регистрации вновь создаваемое предприятие, с правами юридического лица, либо зарегистрировано предприятие, с правами юридического лица, к которому переходит часть имущества. К заявлению прилагаются проект дробления, подписанный представителями участвующих предприятий, с правами юридического лица(в том числе и общества), и доказательство предоставления согласованных с кредиторами гарантий или уплаты долгов.

Также к заявлению, поданному в территориальное отделение Регистрационной Палаты, в котором подлежит регистрации вновь создаваемое предприятие, с правами юридического лица, прилагаются также документы, необходимые для регистрации предприятия, с правами юридического лица соответствующего вида.(ст.82 п.2 ГК РМ)

Регистрация дробления осуществляется в территориальном отделении Регистрационной Палаты, в котором зарегистрировано раздробленное общество. Регистрация дробления общества осуществляется только после регистрации вновь созданных предприятий, с правами юридического лица, или после регистрации изменения учредительного документа предприятия, с правами юридического лица, которому передаётся часть имущества.(ст.83 п.1 ГК РМ)

На основании ст.20 закона "о государственной регистрации предприятий и организаций" и ГК РМ, реорганизация общества путём разделения считается завершённой, а общество - реорганизованным с момента записи в Государственном регистре данных о вновь созданных в результате реорганизации предприятиях, с правами юридического лица. Реорганизованное общество исключается из Государственного регистра, а учредительные документы, вновь созданных предприятий, с правами юридического лица, в обязательном порядке должны содержать данные о переходе к каждому из них на основании разделительного акта (баланса) соответствующих частей имущественных прав и обязанностей реорганизованного общества.

На основании ст.20 закона "о государственной регистрации предприятий и организаций" и ГК РМ, реорганизация общества путём выделения считается завершённой, а общество реорганизованным с момента записи в Государственном регистре данных о вновь созданных в результате реорганизации предприятий, с правами юридического лица, или о внесении изменений в учредительный документ предприятия, с правами юридического лица, которому передаётся часть имущества. Реорганизованное общество сохраняет свой регистрационный номер, а в его учредительных документах должно быть указано, какая часть имущественных прав и обязанностей передаётся на основании разделительного акта(баланса) вновь созданному предприятию, с правами юридического лица, или существующему. В учредительных документах предприятий, с правами юридического лица, существующих или созданных в результате реорганизации путём выделения, должна быть указана перешедшая к ним на основании разделительного акта(баланса) часть имущественных прав и обязанностей реорганизованного общества.

С момента регистрации дробления имущество раздробленного общества либо его часть переходит к вновь возникшему или существующему предприятию, с правами юридического лица, согласно ст.84 п.1 ГК РМ.

Вновь возникшее предприятие, с правами юридического лица, или существующее получает по передаточному акту и включает в свой баланс полученное имущество и в случае необходимости регистрирует имущество, подлежащее регистрации(п.2 ст.84 ГК РМ).

В данной норме допущена ошибка. требующая исправления, заключающаяся в том что при дроблении права и обязанности либо их часть переходят на основании разделительного баланса, а не передаточного акта, согласно ст.70 ГК РМ. Так в данной норме следует заменить словосочетание "по передаточному акту" на "по разделительному балансу".

§ 3.3 Преобразование

Преобразование юридического лица - есть не что иное, как переход юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида, т.е. замена его существующей организационно-правовой формы новой.

Следствием преобразования общества является изменение его организационно-правовой формы, осуществляемое путём изменения учредительного документа, согласно п.1 ст.85 ГК РМ.

При преобразовании ООО должны соблюдаться условия предусмотренные законом для той организационно-правовой формы, в которую оно преобразуется, согласно п.2 ст.85 ГК РМ.

При реорганизации общества путём преобразования к вновь возникшему предприятию, с правами юридического лица, переходят права и обязанности реорганизованного общества в соответствии с передаточным актом, согласно ст.70 п.5 ГК РМ и действующим законодательством.

Преобразование - особая форма реорганизации, поскольку в отношении неё допускается установление требования о получении предварительного согласия на реорганизацию (п.3 ст.32 закона "о предпринимательстве и предприятиях"). Например, Национальным Агентством по защите конкуренции, в соответствии со ст.17 закона "о защите конкуренции"¹⁰¹ .

Действующее законодательство, в частности закон "о предпринимательстве и предприятиях", позволяет преобразоваться обществу в вновь созданные предприятия, как с правами физического лица(индивидуальные предприятия, полные товарищества, коммандитные товарищества), так и с правами юридического лица(акционерное общество, производственный кооператив, предпринимательский кооператив)

Новый ГК РМ сужает данный круг форм предприятий путём установления императивного требования к вновь созданным предприятиям в результате реорганизации(в том числе и путём преобразования) - наличия прав юридического лица.

Анализируя действующее законодательство и ГК РМ, в случае вступления последнего в силу, для общества станет возможным преобразование в следующие организационно-правовые формы (предприятия с правами юридического лица)

 акционерное общество и

• кооператив.

Для осуществления реорганизации общества путём преобразования, Правление общества проводит своё заседание для обсуждения вопросов, которые выносятся после на Общее собрание участников¹⁰²

1. реорганизация общества в форме преобразования

2. порядок и условия реорганизации общества в форме преобразования

3. порядок обмена долей участников реорганизуемого общества на акции акционерного общества или паи кооператива

4. утверждение устава

5. утверждение передаточного акта.

Общее собрание утверждает данные вопросы согласно п.91 Положения 500, а именно большинством голосов при кворуме не менее 3/4 пайщиков, а в случае если пайщиков менее трёх и они располагают равными паями - единогласно.

Участник ООО не согласный с решением о преобразовании общества, вправе выйти из него и получить принадлежащую ему долю имущества общества, согласно п.34 Положения 500.

Участники предприятия, с правами юридического лица, создаваемого в результате преобразования общества, принимают решение об избрании его органов в соответствии с требованиями законодательства о таких предприятиях, с правами юридического лица, и поручают соответствующему органу осуществить действия, связанные с государственной регистрацией предприятия, с правами юридического лица, создаваемого в результате преобразования.

Новый ГК РМ не предъявляет каких-либо дополнительных требований к регистрации реорганизации путём преобразования.

Согласно ст.20 п.6 закона "о государственной регистрации предприятий и организаций" и новому ГК РМ, реорганизация общества путём преобразования считается завершённой, а общество - реорганизованным с момента записи в Государственном регистре данных о вновь созданном предприятии, с правами юридического лица. Реорганизация путём преобразования не влечёт за собой изменения регистрационного номера и названия общества. Учредительные документы вновь созданного предприятия, с правами юридического лица, в обязательном порядке должны содержать данные о правопреемстве всех имущественных прав и обязанностей реорганизованного общества согласно передаточному акту.

Заключение