34127 (597216), страница 11

Просмтор этого файла доступен только зарегистрированным пользователям. Но у нас супер быстрая регистрация: достаточно только электронной почты!

Текст из файла (страница 11)

В статутном праве США немало кодексов, которых не знает английское право, например Единообразный торговый кодекс 1962 г.

Как в Англии, в США велико значение «обычного права» в функционировании механизма государственной власти. Пробелы в Конституции США восполняются не только с помощью текущего законодательства, но и путем признания сложившихся обыкновений, установившихся обычаев и традиций. В сфере частного права распространены обычаи. Итак, ориентация на гибкое правотворчество, наличие права судебной практики, наделение судов неограниченными полномочиями по созданию и пересмотру правовых норм, правовой дуализм в силу федерального устройства США – все это создает специфику американского права.

В ХХ в. в США, как и в Англии, появились новые тенденции. Право перестало рассматриваться только как средство разрешения споров. Оно стало представлять в глазах юристов и граждан орудие, способствующее созданию общества нового типа и именно для этого предназначенное.

Вопрос № 4.

Социалистическая правовая семья (или социалистические правовые системы) составляет или, точнее, во многом составляла в прошлом третью правовую семью, выделенную в основном по идеологическому признаку. Правовые системы стран, входящих в «социалистический лагерь», ранее принадлежали к романо-германской правовой семье. Они и сейчас сохраняют ряд ее черт. Норма права здесь всегда рассматривалась и рассматривается как общее правило поведения. Сохранились в значительной степени и система права, и терминология юридической науки, созданная усилиями европейских и советских ученых и восходящая к римскому праву.

При значительном сходстве с континентальным правом правовые системы социализма имели существенные особенности, обусловленные явно выраженным классовым характером. Единственным или основным источником социалистического права являлось вначале революционное творчество исполнителей, а позже – нормативно-правовые акты, в отношении которых декларировалось, что они выражают волю трудящихся, подавляющего большинства населения, а затем – всего народа, руководимого коммунистической партией. Само совершение социалистической революции связывалось с целями построения настоящего социализма, но при условии мировой социалистической революции. Такой социализм построен не был. Принимавшиеся нормативно-правовые акты, большую часть которых составляли подзаконные (секретные и полусекретные приказы, инструкции и т.д.), фактически выражали, прежде всего, и главным образом волю и интересы партийно-государственного аппарата.

Господствовало узконормативное понимание права. Частное право уступало господствующее место праву публичному. Для советской правовой системы оставались чуждыми идея господства права и мысль о том, что надо изыскивать право, соответствующее чувству справедливости, основанному на примирении, согласовании интересов частных лиц и общества. Право носило императивный характер, было теснейшим образом связано с государственной политикой, являлось ее аспектом, обеспечивалось партийной властью и принудительной силой правоохранительных (карательных) органов. В теории исключалась возможность для судебной практики выступать в роли создателя норм права. Ей отводилась лишь роль строгого толкователя права. Эта принципиальная позиция в какой-то мере подкреплялась и отсутствием в стране судебной касты, которая претендовала бы на то, чтобы стать независимой от государственной власти, если не соперничающей с ней. Несмотря на конституционный принцип независимости судей и подчинения их только закону, суд оставался инструментом в руках господствующего класса (группы), обеспечивал его господство и охранял, прежде всего, его интересы. Судебная власть не пыталась контролировать законодательную и исполнительную ветви власти. В СССР было трудно найти что-либо подобное контролю за конституционностью законов.

На социалистические правовые системы Европы, Азии и Латинской Америки, составляющие «социалистический лагерь», существенное влияние оказала первая правовая система, считавшаяся социалистической – советская. Национальные правовые системы зарубежных социалистических стран являлись и являются (Китай, Куба, Северная Корея) разновидностями социалистического права.

В настоящее время можно констатировать существенные изменения в правовой системе России и других государств, относившихся к социалистической правовой семье. Россия провозгласила движение по пути формирования правового, демократического, социального государства, общенародного по своей сущности. Это позволяет прогнозировать сближение ее правовой системы на новом качественном уровне, при сохранении специфики, с романо-германской правовой системой как наиболее родственной, а также восприятие некоторых достоинств прецедентного права, присущих системе «общего права». Осуществляется комплекс мероприятий по обновлению законодательства, обеспечению господства права и верховенства закона, незыблемости основных прав и свобод личности, защите общества от произвола властей, взаимной ответственности государства и личности.

Вопрос № 5.

Правовые системы многих стран Азии и Африки не обладают той степенью единства, которая свойственна ранее охарактеризованным правовым семьям. Однако у них много общего по существу и форме, все они основываются на концепциях, отличающихся от тех, которые господствуют в западных странах. Конечно, все эти правовые системы в какой-то мере заимствуют западные идеи, но в значительной мере остаются верны взглядам, в которых право понимается совсем иначе и не призвано выполнять те же функции, что в западных странах.

Считается, что принципы, которыми руководствуются незападные страны, бывают двух видов:

1. признается большая ценность права, но само право понимается иначе, чем на Западе, имеет место переплетение права и религии;

2. отбрасывается сама идея права и утверждается, что общественные отношения должны регламентироваться иным путем.

К первой группе относятся страны мусульманского, индусского и иудейского права, ко второй – страны Дальнего Востока, Африки и Мадагаскара.

Мусульманское право – это система норм, выраженных в религиозной форме и основанных на мусульманской религии – исламе. Ислам исходит из того, что существующее право произошло от Аллаха, который в определенный момент истории открыл его человеку через своего пророка Мухаммеда. Оно охватывает все сферы социальной жизни, а не только те, которые подлежат правовому регулированию. Право Аллаха дано человеку раз и навсегда, но божественные открытия нуждаются в разъяснениях и толкованиях. Ислам – самая молодая из трех мировых религий, но имеет очень широкое распространение. Эта религия содержит, во-первых, теологию, которая устанавливает догмы и уточняет, во что мусульманин должен верить; во-вторых, шар, или шариат, т.е. предписания верующим: что они должны делать и что не должны. Шариат в переводе на русский язык означает «путь следования» и составляет то, что называется мусульманским правом. Это право указывает, как мусульманин должен вести себя, не различая, однако, обязательств по отношению к себе подобным и по отношению к Богу. Иными словами, шариат основан на идее обязанностей, возложенных на человека, а не на правах, которые он может иметь. Последствием невыполнения обязанностей является грех того, кто их нарушает, поэтому мусульманское право не уделяет много внимания санкциям, установленным самими нормами. Оно регулирует отношения только между мусульманами. В исламе господствует концепция теократического общества, в котором государство выполняет роль служителя религии. Ислам по своей сущности, как и иудаизм – это религия закона.

Мусульманское право имеет четыре источника:

1. Коран – священная книга ислама;

2. сунну, или традиции, связанные с посланцем Бога;

3. иджму, или единое соглашение мусульманского общества;

4. кийас, или суждение по аналогии.

К чертам мусульманского права относятся: архаичность ряда институтов, казуистичность и отсутствие систематизации. Это право церкви, право общины верующих. Обычаи не входят в мусульманское право и никогда не рассматривались как его источник. В правовой действительности широко используются соглашения, которые могут вносить существенные изменения в нормы мусульманского права, но не считаются обязательными. Развитие этой системы права прекратилось в Х в. н.э., когда отпала возможность его толкования. Для приспособления мусульманского права к современной действительности используются способы, находящиеся как бы вне мусульманского права: соглашения, законодательство, обычаи, не противоречащие ему. В странах мусульманского права существовал и существует дуализм судебной организации: наряду со специальными религиозными судами (кади) всегда функционировали и другие типы судов, применявшие примитивные обычаи или законодательные акты (регламенты) власти.

Индусское право составляет вторую систему религиозно-традиционной семьи и относится к древнейшим в мире. Это не право Индии, а право общины, которое в Индии, Пакистане, Бирме, Сингапуре и Малайзии, а также в странах на восточном побережье Африки, преимущественно в Танзании, Уганде и Кении, исповедуют индуизм. Как и ислам, индуизм обязывает своих последователей помимо принятия на веру определенных религиозных догм и к определенному миропониманию.

Одним из убеждения индуизма является то, что люди разделены с момента рождения на социальные иерархические категории, каждая из которых имеет свою систему прав и обязанностей и даже морали. Оправдание кастовой структуры общества – основа философской, религиозной и социальной системы индуизма.

При этом каждый человек должен вести себя так, как это предписано социальной касте, к которой он принадлежит. В качестве регулятора поведения допускается обычай. Позитивное индусское право является обычным правом, в котором в той или иной мере преобладает религиозная доктрина. Она определяет нормы поведения, в соответствии с ней изменяются или толкуются обычаи. Собрание касты голосованием разрешает в местном масштабе все споры, опираясь при этом на общественное мнение. Оно располагает и эффективными средствами принуждения. Наиболее строгим наказанием считается отлучение от той или иной группы. В случае, если нет определенной правовой нормы по конкретному вопросу, судьи решают его по совести, по справедливости.

Правительству разрешается законодательствовать. Судебные прецеденты и законодательство не считаются источниками права. Даже когда имеется закон, судья не должен применять его ригористически (по всей строгости). Ему предоставлено широкое усмотрение, чтобы всеми возможными способами примирить справедливость и власть. Еще меньше, чем законодательство, на роль источника права может претендовать здесь судебная практика. Итак, в период, предшествовавший британской колонизации, классическое индусское право не основывалось ни на формальных нормативах, ни на судебных решениях. В период колониальной зависимости индусское право претерпело существенные изменения. В области права собственности и обязательственного права традиционные нормы были заменены нормами «общего права».

Семейное и наследственное право и другие обычаи не претерпели изменений. К 1864 г. накопились судебные прецеденты.

Многие его институты и нормы подвергались модификации и даже были заменены новыми, но полного вытеснения индусского права не произошло. Сложилось нечто вроде «англо-индусского права», т.е. индусское право сохранило свое регулирующее значение, правда, с определенными ограничениями.

Конституция 1950 г. отвергла систему каст и запретила дискриминацию по мотивам кастовой принадлежности. В индусском праве произошла своего рода революция. Однако новый основной закон применяется только к индусам, а не ко всем гражданам Индии. Верность традициям прослеживается сквозь все трансформации, вековые корни, связанные с религией, дает о себе знать.

Есть свои особенности у систем китайского и японского права. Они также получили освещение в книге Р. Давида. Здесь же остается подчеркнуть, что все традиционные системы испытывают воздействие правовых систем Запада, хотя и сохраняют национальное своеобразие.

Список литературы.

Учебная литература:

1. Алексеев С.С. Общая теория права: Учебник. В 2 т. – М.: Юрид. лит., 1981-1982.

2. Общая теория права и государства: Учебник / Под. ред. В.В. Лазарева. – М.: Юристъ, 1996.

3. Венгеров А.Б. Теория государства и права: Учебник. – М.: Юристъ, 1996.

Научные статьи и монографии:

1. Абдуллаев М.И. Согласование внутригосударственного права с международным. // Правоведение. – 1993. - № 2.

2. Агешик Ю.А. Политика, право, мораль. – М., 1982.

3. Алексеев С.С. Право: время новых подходов // Государство и право. – 1991. - № 2.

4. Артемов В. М. Правопорядок в современном российском обществе. – М., 1998.

5. Байниязов Р.С. Правосознание: психологические аспекты // Правоведение. – 1998. - № 2.

6. Байтин И., Петров Д.Е. Основные отрасли современного российского права // Право и политика. – 2004. - № 1.

7. Баранов В.М. Теория юридической ответственности. – Н. Новгород, 1998.

8. Белкин А.А. Аналогия в государственном праве // Правоведение. – 1993. - № 6.

9. Блитнов В.М. Законность и правопорядок в советском обществе. – М., 1971.

10. Бобылев А.И. Механизм правового воздействия на общественные отношения // Государство и право. – 1992. - № 5.

11. Богдановская И.Ю. Прецедентное право. – М., 1993.

12. Болдырев М.Г. Правовая культура. – М., 1998.

13. Ботрусь С.Н. Юридическая ответственность и законность. – М., 1976.

14. Бочкарева Е.А. О понятии финансовой помощи субъектам Российской Федерации и муниципальным образованиям // Право и политика. – 2004. - № 1.

15. Варлашаев Н.В. Правоотношения: философский и юридический аспекты // Правоведение. – 1991. - № 4.

16. Варьяс М.Ю. Церковное право как корпоративная правовая система: опыт теоретико-правового исследования // Правоведение. – 1995. - № 6.

17. Ведяхин В.М. О понятии и структуре экономического законодательства // Право и политика. – 2004. - № 1.

18. Ведяхин В.М., Галузин А.Ф. К вопросу о понятии правонарушения // Правоведение. – 1996. - № 4.

19. Воеводин Л.Д. Юридический статус личности в России. – М., 1997.

20. Вопленко Н.Н. Официальное толкование норм права. – М., 1976.

21. Гашбаров Ю. Право в его основных моментах // Правоведение. – 1995. - № 4-5.

22. Гойман В.И. Действие права. – М., 1992.

23. Графский В.Г. Право и мораль в истории: проблемы ценностного подхода // Государство и право. – 1998. - № 8.

24. Гревцов И.Ю. Правовые отношения и осуществление права. – Л., 1987.

25. Григорьев Ф.А. Акты применения права. – Саратов, 1995.

26. Грузнов А.Г. Современный законодательный процесс: основные институты и понятия. – Смоленск, 1995.

27. Гущина Н.А. Стимулирующая политика // Право и политика. – 2004. - № 1.

28. Давид Р. Основные правовые системы современности.

29. Даштамиров С.А. Социальные нормы: гносеологический и социологический анализ. – Баку, 1984.

30. Дёмин А.В. О конкуренции норм в гражданском и финансовом законодательстве // Право и экономика. - 1998. - № 9.

31. Добрынин Н.М. К вопросу о методологии исследования феномена российского федерализма // Право и политика. – 2004. - № 1.

32. Законность в РФ. – М., 1999.

33. Ильин И.А. О сущности правосознания. – М., 1993.

34. Киреева С.А. Интеграционная политика СНГ // Право и политика. – 2004. - № 1.

35. Клишас А.А. Конституционная юстиция в Мексике. Специфика судопроизводства в рамках «процедуры ампаро» // Право и политика. – 2004. - № 1.

36. Коришов Д.А. Законодательная техника. – М., 1997.

37. Кудрявцев В.Н. Правовое поведение: норма и патология. – М., 1992.

38. Лапаева В.В. Формирование конституционного большинства в Государственной Думе РФ: воля народа или парламентские процедуры? // Право и политика. – 2004. - № 1.

39. Малеин Н.С. Правовые принципы, нормы и судебная практика // Государство и право. – 1996. - № 6.

40. Маликов М.К. Проблемы реализации права. – Иркутск, 1998.

41. Матузов Н.И. Право в системе социальных норм // Правоведение. – 1996. - № 2.

42. Молчанов А.А. Правовая культура в социальной жизни // Правоведение. – 1991. - № 1.

43. Муромцев Г.И. Источники права // Правоведение. – 1992. – № 2.

44. Николаев Е.А. Социальное государство как конституционный принцип и его реализация в решениях Конституционного суда Российской Федерации // Право и политика. – 2004. - № 1.

45. Нурпенсов Е.К. Механизм формирования правомерного поведения личности. – М., 1980.

46. Пошивайлова А.Н. Место административной юстиции в правовой материи // Право и политика. – 2004. - № 1.

47. Право и культура: проблемы взаимодействия. – Ростов н/Д., 1996.

48. Рафиков Р.Р. Особенности судебной власти в РФ как особой формы государственной деятельности // Право и политика. – 2004. - № 1.

49. Самочкин А.Н. Особенности закрепления права собственности в российском праве // Право и политика. – 2004. - № 1.

50. Суслов В.А. Структура правосознания // Правоведение. – 1997. - № 3.

51. Трофимов А.Н. О некоторых вопросах нравственного и правового воспитания. – Орел, 1996.

52. Хвощин А.А. экономический федерализм и вопросы повышения эффективности государственного управления в федеративном государстве // Право и политика. – 2004. - № 1.

53. Чихладзе Л.Т. Местное самоуправление и местное управление: концептуальный взгляд со стороны // Право и политика. – 2004. - № 1.

Характеристики

Список файлов книги