2159-1 (592607), страница 8
Текст из файла (страница 8)
К кредиторам, не имеющим обеспечения, применяется принцип “pari passu“. Принцип “pari passu“ является одним из самых основополагающих принципов права банкротства компаний. Все кредиторы, не имеющие обеспечения, должны участвовать и одинаково участвуют на пропорциональной основе в общей массе активов и реализаций. Соглашения и передачи, предназначенные для создания привилегированного положения конкретного кредитора путем изъятия при банкротстве из общей массы активов, которые в ином случае были бы представлены основной массе кредиторов, являются в принципе недействительными и ничтожными. Кредиторы не имеющие обеспечения занимают место после привилегированных кредиторов.
Акционеры компании как таковые не несут ответственности по ее долгам. В соответствии с законодательством Англии созданные образования с корпоративной личностью, договоры, заключаемые от имени образования, являются его договорами, а не договорами его членов. Ответственность, наступившая по таким договорам, является ответственностью корпоративного образования, за которое члены не несут никакой личной ответственности, если только уставом не предусмотренно иное. На практике акционеры могут востребовать любые излишки, оставшиеся после выплат кредиторам, имеющим обеспечение, привилегированным кредиторам и основной массе кредиторов. Однако это происходит очень редко.*20
Во всех изучаемых странах имеются общие черты в развитии ликвидационного процесса, главными задачами которого являются консолидация актива и пассива имущества должника, обращение его имущества в наличные деньги и пропорциональное удовлетворение требований кредиторов.
Конкурсная масса представляет собой имущество должника, предназначенное для удовлетворения всех его кредиторов, заявивших свои претензии, однако объем имущества, включаемого в конкурсную массу, по-разному урегулирован в законодательстве. Так, германское законодательство указывает, что "конкурсное производство объемлет собой все подлежащее принудительному взысканию имущество, принадлежащее должнику во время открытия конкурсного производства". Из этого следует, что имущество, например легат, полученное несостоятельным должником после открытия конкурсного производства, не включается в конкурсную массу. Аналогичное правило установлено в ст.283 английского закона о несостоятельности 1986 года, а в США пр.541 закона 1978 года к конкурсной массе относит имущество должника, принадлежащее ему на момент подачи ходатайства и приобретенное им по различным основаниям в течение 180 дней после этой даты.
В состав конкурсной массы включаются не только материальные объекты и права на них, но также и "бестелесное" имущество. Клиентура, право на секретные формулы, патенты, торговые знаки и другая промышленная собственность могут быть объектом реализации с целью дальнейшего распределения между кредиторами.
Не все имущество о общегражданском смысле этого термина, находящееся в собственности или владении должника, попадает в конкурсную массу. В нее включается только то имущество, на которое по праву стран континентальной Европы может быть обращено взыскание в соответствии с гражданско-процессуальным законодательством. В Англии в конкурсную массу не включаются такие вещи, которые необходимы должнику для его личного пользования и занятия предпринимательской деятельностью,личные вещи и предметы домашнего обихода, которые необходимы ему для удовлетворения основных бытовых нужд, Не может быть включено в конкурсную массу имущество, находящееся у несостоятельного должника в доверительной собственности.
По шведскому законодательству к предназначенному для оплаты долгов имуществу несостоятельного должника относится собственность, которая принадлежит ему в момент объявления о процедуре банкротства. Он может сохранить за собой вознаграждение и доходы, которые при описи его средств в обеспечение долга сопоставимы с получаемой им заработной платой, если сумма не была выплачена к началу процедуры банкротства, а также доходы такого рода, которые должник может получить после начала процедуры банкротства (наследство и т.д.). Это, однако, не распространяется на полученные после вычета налогов доходы, явно превышающие потребности по содержанию должника и его семьи. К заработной плате должника относится также периодически получаемое вознаграждение за использование права на литературные и художественные произведения и т.п. Он обязан сообщить управляющему о всех своих поступлениях.*21
Если суд, заслушав управляющего, находит, что для оплаты расходов по проведению процедуры средств несостоятельного должника крайне мало, он должен вынести решение о прекращении процедуры банкротства. Раздел имущества в таком случае не состоится. До принятия решения о прекращении процедуры банкротства должник под присягой должен подтвердить опись своего имущества, а управляющий представить свой отчет. Та часть расходов по проведению процедуры банкротства, которая не может быть покрыта каким-либо другим образом, оплачивается государством.
Если требование по уплате долга необоснованно, то суд после заявления управляющего должен незамедлительно принять решение о прекращении процедуры банкротства. При принятии решения о проведении мер по надзору процедура банкротства прекращается по истечении времени, выделенного на эти иеры.
Прежде чем начинается раздел, управляющий составляет предложения по нему. Они передаются в суд, который позднее принимает соответствующее постановление. В нем содержится обращение к кредиторам принести свои возражения в суде, если в документе управляющего, по их мнению, содержится неточность или чего-то не хватает. Для того чтобы возражения были приняты во внимание, оно должно быть подано до заранее установленного судом дня.
Рассматривая предложения управляющего о разделе имущества несостоятельного должника, суд прежде всего основывается на имеющихся возражениях. В итоге может быть вынесено решение как в полном соответствии с предложением управляющего, так и с внесенными судом изменениями. Обычно в такой ситуации суд возвращает предложение управляющему на доработку и указывает те изменения, которые следует внести.
Даже если вопрос о разделе имущества решается судом по итогам рассмотренных предложений, управляющий должен стремиться к тому, чтобы уже в процессе процедуры банкротства были произведены авансом выплаты тем кредиторам, которые участвуют в разделе. Кредитор может и сам потребовать оплаты авансом, но при этом управляющий вправе потребовать от кредиторов предоставления гарантий обратной оплаты, если впоследствии выяснится, что выплаченная ему сумма превышает предназначенную ему долю.
Процедура банкротства считается законченной, когда судом окончательно утвержден раздел имущества несостоятельного должника.
Шведский закон о преимущественном праве при процедуре банкротства предусматривает две категории долгов: особую и общую. Долги особой категории приоритетны при возмещении из средств кредитора. Это долги, связанные с залоговым правом, арендой, ипотекой предприятия. Долги общей категории это те, которые связаны с ревизией, уплатой налогов, выплатой заработной платы, расчетами за поставки и т. д. В последнюю очередь погашаются долговые обязательства перед держателями акций компаний акционерного типа, в отношении которых применяется процедура банкротства. Долговые обязательства по выплате заработной платы относятся к самой неприоритетной группе. Тем не менее они практически всегда удовлетворяются, поскольку государство в соответствии с законом гарантирует их оплату.*22
В США вопрос об исключении имущества из действия конкурсного производства может быть решен двояким образом, Во-первых, размер и состав имущества, которое может быть изъято из-под действия закона о несостоятельности, установлены в пр.522 федерального закона1978 года, и оно может быть использовано несостоятельным должником для попытки начать "новую жизнь". К такому имуществу законом отнесены недвижимость несостоятельного должника в сумме не более 7,5 тыс.долл.: автомобиль не дороже 1,2 тыс.долл., бытовые вещи хозяйственного назначения не дороже 200 долл. и др.Во-вторых, ряд изъятий из имущества, включенного в конкурсную массу, может быть сделан должником в соответствии с законодательством штатов, Должник имеет право выбора при решении вопроса об альтернативном применении федерального законодательства либо законодательства штатов.
Для сохранения конкурсной массы конкурсный управляющий обязан немедленно втупить во владение имуществом, принадлежащим к конкурсной массе, внести каждую отдельную вещь в инвентарную ведомость с указанием ее цены, а по решению суда, объявившего должника несостоятельным, для охраны имущества оно может быть опечатано.
Причем, судом на должника может быть наложен прямой запрет отчуждать имущество, о чем делается запись в соответствующий реестр (земельный,реестры судов и судостроительных предприятий). Внесение такого рода записи в реестр делает невозможными залог и отчуждение недвижимости несостоятельного должника. Правом ФРГ предусматривается установление гласного ареста, суть которого состоит в том, что лица, владеющие каким-либо имуществом несостоятельного должника, обязаны сообщить об имеющемся имуществе конкурсному управляющему и не передавать его несостоятельному должнику.
Управляющий обязан принять меры, направленные на розыск имущества несостоятельного должника. С этой целью допрашиваются как сам должник, так и члены его семьи, а также все лица, имеющие отношение к делу и , по мнению суда, осведомленные о нахождении имущества, а при ликвидации компании суд может издать приказ о допросе любого из ее служащих.
Конкурсному управляющему предоставлено право принять все необходимые меры для защиты интересов должника в тех правоотношениях, в которых он является кредиторов. Он может требовать возобновления производства по искам о присуждении имущества в пользу несостоятельного должника, исполнить двусторонний договор, заключенный несостоятельным должником, требовать исполнения такого договора другой стороной.
Особое практическое значение имеет проблема изъятия имущества из-под режима конкурсного права путем исключения его из описи и выделения из конкурсной массы, поскольку, с одной стороны, в результате выделения уменьшается общий объем конкурсной массы, но, с другой стороны, предоставляется защиты лицам, имущество которых случайно или без достаточных правовых оснований было зачислено в конкурсную массу. В наиболее общей форме этот принцип сформулирован в пр.43 ГКУ, в соответствии с которым право требовать на основании вещного или обязательного права изъятия из конкурсной массы имущества, не принадлежащего несостоятельному должнику, осуществляется в соответствии с общими законами, действующими вне конкурсного производства, то есть должны применяться общие нормы гражданского права.
В случае, если суд выносит решение о ликвидации имущества должника, его предприятие может продолжать функционировать под управлением в течение времени, необходимого для ликвидации, при этом доходы, получаемые в процессе эксплуатации предприятия должника, зачисляются в конкурсную массу для общего распределения среди кредиторов. По этому вопросу право США пошло даже дальше, разрешив конкурсному управляющему делать инвестиции с целью получения максимально возможной прибыли и обеспечивая при этом безопасность произведенных капиталовложений.
В процессе консолидации конкурсной массы большое значение имеет заключительны этап этой стадии - реализация имущества должника. Реалицазия имущества должника (обращение его в деньги), как правило, осуществляется посредством организации публичных торгов, что позволяет при прочих равных условиях получить максимально мозможную в данных условиях цену.
По французскому Закону о банкротстве существует две процедуры проведения разбирательства. Упрощенная процедура применяется по отношению к предприятиям с численностью не более чем 50 работников и годовым оборотом не более двадцати миллионов франков. Общая процедура применяется ко всем остальным предприятиям. Если суд сочтет, что применение общей процедуры увеличит шансы для проведения успешной реорганизации малого предприятия, он может решить применять эту процедуру. При использовании упрощенной процедуры суд может решить не назначать судебного администратора, а разрешить должнику представлять свои собственные интересы и сохранить свой контроль над предприятием. Назначение судебного администратора является обязательным при общей процедуре.*23
По Закону 1985 года любое предприятие, которое не может покрыть текущую задолженность имеющейся собственностью, может прибегнуть к судебному разбирательству по делу о банкротстве. Для этого необходимо действительное прекращение выплат. Пока этого не произойдет, разбирательство для предприятия невозможно. Должник, кредитор, судебный или общественный прокурор должны подать ходатайство. Оно должно поступить не позднее чем через 18 месяцев после прекращения выплат. Суд рассматривает ходатайство и выносит решение о возбуждении дела о несостоятельности, которое также включает в себя определение точного времени, когда предприятие вступило в “стадию неуплаты по задолженностям“, и установление начального периода наблюдения.
Момент, с которого предприятие прекращает справляться со своими обязательствами, начинается с “периода подозрительности“, который длится до подачи в суд действительного ходатайства о признании банкротства. Во время “периода подозрительности“ предприятие не может дать закладную или право на удержание имущества в качестве обеспечения ранее существовавшего долга, заранее расплатиться со всеми долгами или передать имущество безвозмездно или за менее чем адекватное вознаграждение. Если эти действия будут иметь место в данный период, они могут быть аннулированы по требованию судебного администратора, представителя кредиторов или ликвидатора. Суд может также аннулировать передачи прав собственности, произведенные в течение шести месяцев до прекращения выплат, если эти передачи нанесли ущерб интересам кредиторов.
После того как суд принял ходатайство и обьявил о начале реабилитационного процесса, наступает “период наблюдения“, в течение которого предприятие-должник подвергается оценке. В результате выносится решение о том, какая процедура наиболее целесообразна: процедура реорганизации или процедура ликвидации. Судебный администратор может представить план продолжения деятельности предприятия или план о передаче прав собственности либо аренде. Если никакой план продолжения деятельности предприятия не считается реалистичным, начинается процедура ликвидации.
При общей процедуре “период наблюдения“ может длиться до шести месяцев с продлением по решению суда на три или шесть месяцев, а в исключительных случаях - еще на шесть месяцев после этого. При упрощенной процедуре “период наблюдения“ длится от 15 до 30 дней и может быть продлен на период до 30 дней, в течение которого должен быть подан соответствующий отчет, после чего дается время от двух до четырех месяцев с возможностью продления еще на два месяца для подготовки плана.
В “период наблюдения“ третьи стороны могут внести свои предложения на покупку предприятия как целиком, так и отдельных его подразделений. Любое такое предложение должно быть принято во внимание при составлении плана реорганизации и оно считается окончательным до принятия решения по предложенному плану. В течение этого периода никакое имущество предприятия, выходящее за рамки ведения обычных деловых операций, продано быть не может. Без одобрения суда не может быть уволен ни один из работников. Такое решение может быть вынесено только в том случае, если увольнения будут жизненно необходимы для сохранения предприятия.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
